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LATiNOMéRiCA
expLoSivo auMento deL arbitraje de inverSioneS
Inesperado Incremento de arbItrajes en la regIón sorprende a gobIernos y empresas. algunos crItIcan el procedImIento por consIderarlo como una pérdIda de soberanía, democracIa e InterferencIa con las polítIcas Internas pero otros estIman que es la únIca manera de atraer InversIón extranjera.
Hace pocas semanas, los votantes ecuatorianos rechazaron en un 65 por ciento el arbitraje internacional, en un referendo amplio convocado por el Gobierno, donde se incluyeron 11 preguntas relacionadas en su mayoría con temas de seguridad, salvo dos que se vinculaban con la economía.
La decisión del electorado ecuatoriano no extrañó al mundo empresarial, porque ese país es el quinto más demandado de la Región, con 29 reclamaciones arbitrales, donde la mitad de ellas están relacionadas con el sector extractivo, es decir hidrocarburos y minería. De esa cantidad, Ecuador perdió dos tercios de los casos de arbitraje y en total, hasta aquí, debió pagar a los inversionistas extranjeros US$42.900 millones, más costos legales y de arbitraje, con lo que se agregaron US$1.500 millones.
Así, a partir de fines de abril último, los inversionistas extranjeros sólo podrán presentar demandas a través de la justicia nacional ecuatoriana, con lo que ese país queda fuera, definitivamente, de lo que se denomina el sistema de “arbitraje de diferencias Estado-inversor”, conocido como ISDS, del inglés Investor State
Dispute Settlement, que es un instrumento de derecho internacional público, que otorga a un inversionista extranjero la facultad de iniciar un procedimiento en contra de un Gobierno del país donde realiza sus colocaciones.
Estas disposiciones se incluyen en gran parte de los tratados bilaterales y de libre comercio, como el capítulo 11 del Tratado de Libre Comercio de América del Norte.
Este tipo de arbitraje se vincula al denominado Centro Internacional de Arbitraje de Diferencias Relativas a Inversiones del Grupo del Banco Mundial, Ciadi, pero también lo llevan a cabo tribunales arbitrales internacionales que se rigen por diferentes normas o instituciones, como el Tribunal de Londres de Arbitraje Internacional, la Cámara de Comercio Internacional, el Centro de Arbitraje Internacional de Hong Kong o el Reglamento de Arbitraje de la Cnudmi.
Situación en Latinoamérica
Ecuador no es el único país de la región en descartar este sistema. Brasil, el principal receptor de inversión extranjera en el sub- continente carece de tratados de protección de inversiones. Bolivia, por su parte, renegoció o abandonó sus acuerdos de inversión y se retiró de todo aquello que incluye el mecanismo de ese tipo de arbitraje. Chile también lo intentó antes del entrar al TPP-11.
La situación es tal, que el 27,5 por ciento de las reclamaciones del total mundial, que llega a mil 190 casos, cae en países de la Región, América Central y el Caribe, donde Argentina,
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