Page 175 - นิตยสารดุลพาห เล่มที่ ๒-๒๕๖๑-กฎหมาย
P. 175
ดุลพาห
คำาพิพากษาศาลฎีกาที่เกี่ยวข้องกับมาตรา ๓๘๘ อาจจะมีไม่มากดังเช่นความผิด
อาญาฐานอื่น แต่ก็ได้ปรากฏให้เห็นบ้างพอสมควร อันเป็นแนวทางศึกษาและพิจารณาได้
เป็นอย่างดี ดังต่อไปนี้
คำาพิพากษาศาลฎีกาที่ ๖๖๖๘/๒๕๕๑ จำาเลยกรีดกระโปรงนักเรียนของผู้เสียหาย
แล้วใช้ลำาตัวของจำาเลยเบียดที่ลำาตัวด้านหลังของผู้เสียหายพร้อมกับใช้อวัยวะเพศของจำาเลย
ดันที่บริเวณก้นของผู้เสียหายขณะอยู่บนรถไฟฟ้าต่อหน้าผู้โดยสารจำานวนมาก ภายหลังจากนั้น
จำาเลยใช้มือชักอวัยวะเพศของจำาเลยเข้าออกเพื่อสำาเร็จความใคร่ของตนบนสถานีรถไฟฟ้า
จำาเลยกระทำาการดังกล่าวก็เพื่อกระทำาอนาจารผู้เสียหายและกระทำาการลามกอันควร
ขายหน้าต่อธารกำานัล
คำาพิพากษาศาลฎีกาที่ ๑๑๗๓/๒๕๐๘ จำาเลยข่มขืนกระทำาชำาเราผู้เสียหายต่อหน้า
เด็กหญิงคนหนึ่งในห้องนอนมืด เพียงแต่เหตุเกิดต่อหน้าเด็กหญิงเท่านั้น และโจทก์มิได้ยืนยัน
โต้แย้งว่า จำาเลยได้กระทำาโดยประการที่ให้เด็กหญิงได้เห็นการกระทำาของจำาเลย หรือว่าจำาเลยได้
กระทำาในลักษณะที่เปิดเผยให้บุคคลอื่นสามารถเห็นการกระทำาของจำาเลยได้ ดังนี้ พฤติการณ์
แห่งคดีจึงถือไม่ได้ว่า จำาเลยได้กระทำาผิดต่อหน้าธารกำานัล หากผู้เสียหายได้แถลงต่อศาล
ไม่ติดใจเอาความจากจำาเลย ขอถอนคำาร้องทุกข์ ศาลก็ต้องสั่งจำาหน่ายคดีออกจากสารบบความ
เมื่อพิจารณาจากคำาพิพากษาศาลฎีกาดังกล่าวข้างต้น พบว่า คำาว่า ธารกำานัล ตาม
มาตรา ๓๘๘ เป็นข้อเท็จจริงอันเป็นองค์ประกอบของความผิด ที่ผู้กระทำาความผิดจำาต้อง
กระทำาโดยเจตนา จึงจะมีความผิดฐานทำาการอันควรขายหน้าต่อหน้าธารกำานัล กล่าวคือ
ผู้กระทำาความผิดต้องรู้ถึงข้อเท็จจริงอันเป็นองค์ประกอบความผิดตามมาตรา ๕๙ วรรคสาม
ในขณะเดียวกัน ผู้กระทำาความผิดต้องประสงค์ต่อผลหรือย่อมเล็งเห็นผลของการอันควร
ขายหน้าต่อหน้าธารกำานัล โดยเปลือยหรือเปิดเผยร่างกาย หรือกระทำาการลามกอย่างอื่น
ว่าได้กระทำาต่อหน้าธารกำานัลตามมาตรา ๕๙ วรรคสอง
ตัวอย่าง นายเอเปลือยหรือเปิดเผยร่างกายในห้องส่วนตัว แต่มีผู้อื่นมาเห็น
ย่อมเป็นที่แน่ชัดว่า การที่นายเอกระทำาการดังกล่าวในห้องส่วนตัว นายเอย่อมไม่อาจรู้ว่า
เป็นการกระทำาต่อหน้าธารกำานัลอันเป็นข้อเท็จจริงอันเป็นองค์ประกอบความผิดตามมาตรา
๕๙ วรรคสาม ในขณะเดียวกันนายเอไม่ได้ประสงค์ต่อผลหรือย่อมเล็งเห็นผลของการอันควร
ขายหน้าต่อหน้าธารกำานัลตามมาตรา ๕๙ วรรคสอง ดังนั้น นายเอย่อมไม่มีความผิดฐาน
กระทำาการอันควรขายหน้าต่อหน้าธารกำานัลตามมาตรา ๓๘๘
164 เล่มที่ ๒ ปีที่ ๖๕
