Page 13 - Microsoft Word - บทที่ 2.doc

-15-
ระเบียบขอบังคับที่ขัดแยงกับประเพณี ประชาชนทั้งหลายคงไมยอมรับ รัฐจึงนําเอาจารีต ประเพณีบัญญัติขึ้นไวเปนกฎหมายโดยตรง แตทั้งนี้ จารีตประเพณีนั้นตองไมขัดตอ กฎหมาย ความสงบเรียบรอยและศีลธรรมอันดีของประชาชน และจะตองมีมาเปน เวลานานแลว และที่สําคัญ บุคคลทั่วไปในสังคมนี้ตองยอมรับและปฏิบัติตาม เชน ประเพณีในเรื่องการหมั้น กฎหมายของไทยก็นํามาบัญญัติไวในประมวลกฎหมายแพงและ พาณิชยดวย
3) ศาสนา เปนกฎขอบังคับที่เกิดจากความเชื่อถือของมนุษย มุงจะปฏิบัติแต สิ่งที่เปนคุณงามความดี ศาสนาตางๆ ในโลกนี้ตางก็มีหลักเกณฑที่คลายคลึงกัน คือ การละ เวนทําชั่ว ประพฤติแตความดี ขณะเดียวกัน กฎหมายเองก็ประสงคจะไมใหบุคคลประพฤติ ผิด และเพื่อไมใหเปนการขัดแยงกับความเชื่อถือในศาสนา หรือพระผูเปนเจาที่มนุษยมี ความเคารพนับถือสืบทอดกันมา กฎหมายจึงนําหลักเกณฑบางประการจากศาสนามา กําหนดไวเปนความผิด และกําหนดโทษ เชน ศาสนาอิสลาม ฮินดู เปนตน
ดังนั้น ศาสนาจึงถือเปนปจจัยที่กอใหเกิดกฎหมาย และกฎหมายจะดีไดนั้น ก็ตองเห็นความสําคัญของศาสนาที่มีตอสังคมเชนกัน ดังสุภาษิตกฎหมายที่วา “ขอบัญญัติ อันดีที่สุดยอมสงเสริมศาสนา”(SUMMA RATIO EST CRUVE PRO RELIGIONE FACIT)
4) ความยุติธรรม กฎหมายที่ดีตองมีความยุติธรรมเปนสําคัญ นักกฎหมาย บางทานเห็นวาความยุติธรรมกับกฎหมายเปนอันหนึ่งอันเดียวกันแยกกันไมออก ความ ยุติธรรมเปนสิ่งที่คนสวนมากจะมองเปนแนวทางเดียวกันวาสิ่งใดถูกสิ่งใดผิด การที่ความ ยุติธรรมเขามามีบทบาทในฐานะที่มาของกฎหมายนั้น สืบเนื่องมาจากความคิดในทาง กฎหมายของอังกฤษ แตเดิมการใชกฎหมายของอังกฤษ ถือหลักตามจารีตประเพณีตางๆ ที่ ศาลไดพิพากษาไวเปนบรรทัดฐาน ซึ่งเรียกวา COMMON LAW ผลก็คือ ทําใหกฎหมาย ตายตัว ขาดขอยกเวน จึงไดมีการจัดตั้งศาลขึ้นใหม เพ่ือพิจารณาคดีโดยอาศัยหลักกฎหมาย ใหมที่เรียกวา EQUITY หมายความวา เปนหลักแหงความยุติธรรม นับเปนการแกไข ขอบกพรองของ COMMON LAW ตอมา EQUITY มีอิทธิพลมากขึ้น จนกระทั่งมีการใช กันโดยทัดเทียมกับกฎหมายจารีตประเพณี ซ่ึงเปนบรรทัดฐานของกฎหมายอังกฤษ และใช สืบเน่ืองกันมา ดวยเหตุนี้ ความยุติธรรมตามหลัก EQUITY จึงมีอิทธิพลในลักษณะที่เปน ที่มาของกฎหมายเชนกัน
5) ความคิดเห็นของนักปราชญกฎหมาย นักปราชญทางกฎหมาย ก็คือ นัก นิติศาสตรที่แสดงออก ซึ่งความคิดเห็นตอแนวทางของกฎหมาย และยังเปนผูสนใจใฝรู