Page 17 - Microsoft Word - บทที่ 2.doc

-19-
ภาคใตของประเทศไทย มีความแตกตางกัน หรือการแตงกายของคนอินเดีย กับคนญี่ปุน หรือสตรีที่นับถือศาสนาอิสลามตองมีผาคลุมผม เปนตน สิ่งที่คลายคลึงกันระหวางจารีต ประเพณีและกฎหมาย คือ ตางก็วางขอกําหนดความประพฤติภายนอกของมนุษย ในสวนที่ ตางกันนั้นก็เห็นไดชัดเจนวา กฎหมายนั้น วางกฎเกณฑความประพฤติของมนุษยเพียงบาง ประการ เชน หามฆาคน หามลักทรัพย แตจารีตประเพณีนั้นจะครอบคลุมถึงการดํารงชีวิต ทั้งหมดของมนุษย นับต้ังแตเกิดจนกระทั่งตาย อาจกลาวไดวา จารีตประเพณีเปนขอบังคับ ของสังคม ตางกับกฎหมายตรงที่การกระทําผิดกฎหมายยอมไดรับผลรายหรือถูกลงโทษ แตการกระทําผิดจารีตประเพณี จะไดรับเพียงแตการตําหนิติเตียนจากสังคมเทานั้น เชน ประเพณีของไทย การไปงานศพตองใสเส้ือสีขาวหรือสีดํา แตถาใครจะฝนใสเสื้อสีแดงไป งานศพ ทั้งๆ ที่รู เชนนี้ ก็ไมผิดกฎหมาย เพียงแตอาจถูกตําหนิจากญาติพี่นองเทานั้น การ รางกฎหมายสวนใหญจะคํานึงถึงจารีตประเพณี เชน ประเพณีการหมั้นก็ถือไดวาเปน ประเพณีที่มีมาแตโบราณ เมื่อมีการรางประมวลกฎหมายแพงและพาณิชย ก็ไดนําเรื่องการ หมั้น บรรจุไวในประมวลกฎหมายแพงและพาณิชย บรรพ 5 เรื่อง การหมั้น แตหากจารีต ประเพณีที่ขัดแยงกับกฎหมาย จารีตประเพณีนั้นก็ตองเลิกไปโดยปริยาย เชน จารีต ประเพณีในประเทศอินเดียท่ีวา หญิงหมายจะตองฆาตัวตายที่เชิงตะกอนเผาศพสามี ซึ่งขัด กับกฎหมาย เปนตน10
อยางไรก็ตาม ปจจุบันนี้ก็ยังมีหลักกฎหมายที่รับรองบัญญัติใหใชจารีต ประเพณีมา ปรับใช คือ
ประมวลกฎหมายแพงและพาณิชย มาตรา 4 บัญญัติวา “เมื่อไมมีบทกฎหมายท่ี จะยกมาปรับคดีได ใหวินิจฉัยคดีนั้นตามจารีตประเพณีแหงทองถ่ิน...” หรือ ประมวล กฎหมายแพงและพาณิชย มาตรา 368 บัญญัติวา “สัญญานั้นทานใหตีความไปตามความ ประสงคในทางสุจริต โดยพิเคราะหถึงปกติประเพณีดวย”
10 หยุด แสงอุทัย. (2523). ความรูเบื้องตนเกี่ยวกับกฎหมายทั่วไป. กรุงเทพฯ: โรงพิมพ มหาวิทยาลัยธรรมศาสตร. หนา 44.