Page 274 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 274
בדריכות לפסיקות בית המשפט העליון של דלוור בתיקים אלה ,כי בש יהם העריכה הערכאה הראשו ה את השווי
ההוגן של חברה מעל למחיר העסקה ,על אף שמחיר זה התקבל בהליך ש מצא ראוי.
פסקי הדין בע יין DFC Globalובע יין Dellמספקים לחברות סיבה וספת ל קוט הליך מכירה ראוי
להבטחת הוג ות התמורה במיזוג .גם לפ י פסקי דין אלה היה לחברות תמריץ להקפיד על הליך ראוי לאור מספר
הלכות ובראשן הלכת MFW,אשר קבעה כי בתביעה על הפרת חובות אמון בעסקה שבה יש לבעל השליטה בחברה
ע יין אישי יחיל בית המשפט את חזקת שיקול הדעת העסקי ,אם ת אי העסקה קבעו במשא ומתן עם ועדה בלתי
תלויה ואושרו בתמיכת רוב בעלי המ יות המיעוט .פסקי הדין בע יין DFC Globalובע יין Dellמבהירים כי גם
בתביעת סעד הערכה תי תן חסי ות מסוימת מפ י ביקורת שיפוטית לעסקה שבה קט הליך מכירה הולם.
מלכתחילה ,המ ג ון המשפטי של סעד ההערכה ועד לאפשר לבעלי המ יות לתקוף את התמורה ש קבעה
בעסקה בלי להידרש לתקי ות הליך גיבוש העסקה .פסיקת בית המשפט העליון של דלוור בע יין DFC Globalובע יין
Dellמרככות עיקרון זה ומצמצמות את הפער שבין הליך של סעד הערכה לבין הליך של בחי ת הפרה של חובות
אמון.
המגמה החדשה של בתי המשפט בדלוור מטילה זרקור על פסיקת בית המשפט העליון של ישראל בע יין
עצמון ובע יין קיטאל ,אשר עסקו ברכישת מ יות הציבור על ידי בעל שליטה בחברה בהצעת רכש מלאה .דעת הרוב
באותם פסקי דין ,מפי השופט ד ציגר ,הייתה כי שיטת ה DCF-תשמש ברירת מחדל בתביעת סעד הערכה .דעת
המיעוט ,מפי השופט ריבלין ,הייתה כי מוטב להסתמך כברירת מחדל על שווי השוק של המ יות .כפי שעולה מפסק
הדין בע יין ,Dellגישת בית המשפט העליון של דלוור תואמת דווקא את גישת השופט ריבלין.
הערכאה הראשו ה של דלוור יישמה לאחרו ה את הלכות DFC Globalו Dell-בתביעת סעד הערכה בע יין
.Aruba Networksבית המשפט קבע שם כי מחיר השוק של המ יות היה מדד טוב יותר לשוויין ההוגן מאשר הערכת
שווי בשיטת ה DCF-ומאשר מחיר העסקה – ופסק שהשווי ההוגן היה מוך ממחיר העסקה.
ימים יגידו אם גישת בתי המשפט בדלוור תאומץ בפסיקת בית המשפט העליון של ישראל .מכל מקום ,יש
בראיית ו מקום להעריך את צ יעות בית המשפט העליון של דלוור ,שבחר להסיג את שיקול דעתו מפ י שיקול דעתם
של המשקיעים בשוק ובלבד שת אי העסקה קבעו בהליך ראוי.
270
ההוגן של חברה מעל למחיר העסקה ,על אף שמחיר זה התקבל בהליך ש מצא ראוי.
פסקי הדין בע יין DFC Globalובע יין Dellמספקים לחברות סיבה וספת ל קוט הליך מכירה ראוי
להבטחת הוג ות התמורה במיזוג .גם לפ י פסקי דין אלה היה לחברות תמריץ להקפיד על הליך ראוי לאור מספר
הלכות ובראשן הלכת MFW,אשר קבעה כי בתביעה על הפרת חובות אמון בעסקה שבה יש לבעל השליטה בחברה
ע יין אישי יחיל בית המשפט את חזקת שיקול הדעת העסקי ,אם ת אי העסקה קבעו במשא ומתן עם ועדה בלתי
תלויה ואושרו בתמיכת רוב בעלי המ יות המיעוט .פסקי הדין בע יין DFC Globalובע יין Dellמבהירים כי גם
בתביעת סעד הערכה תי תן חסי ות מסוימת מפ י ביקורת שיפוטית לעסקה שבה קט הליך מכירה הולם.
מלכתחילה ,המ ג ון המשפטי של סעד ההערכה ועד לאפשר לבעלי המ יות לתקוף את התמורה ש קבעה
בעסקה בלי להידרש לתקי ות הליך גיבוש העסקה .פסיקת בית המשפט העליון של דלוור בע יין DFC Globalובע יין
Dellמרככות עיקרון זה ומצמצמות את הפער שבין הליך של סעד הערכה לבין הליך של בחי ת הפרה של חובות
אמון.
המגמה החדשה של בתי המשפט בדלוור מטילה זרקור על פסיקת בית המשפט העליון של ישראל בע יין
עצמון ובע יין קיטאל ,אשר עסקו ברכישת מ יות הציבור על ידי בעל שליטה בחברה בהצעת רכש מלאה .דעת הרוב
באותם פסקי דין ,מפי השופט ד ציגר ,הייתה כי שיטת ה DCF-תשמש ברירת מחדל בתביעת סעד הערכה .דעת
המיעוט ,מפי השופט ריבלין ,הייתה כי מוטב להסתמך כברירת מחדל על שווי השוק של המ יות .כפי שעולה מפסק
הדין בע יין ,Dellגישת בית המשפט העליון של דלוור תואמת דווקא את גישת השופט ריבלין.
הערכאה הראשו ה של דלוור יישמה לאחרו ה את הלכות DFC Globalו Dell-בתביעת סעד הערכה בע יין
.Aruba Networksבית המשפט קבע שם כי מחיר השוק של המ יות היה מדד טוב יותר לשוויין ההוגן מאשר הערכת
שווי בשיטת ה DCF-ומאשר מחיר העסקה – ופסק שהשווי ההוגן היה מוך ממחיר העסקה.
ימים יגידו אם גישת בתי המשפט בדלוור תאומץ בפסיקת בית המשפט העליון של ישראל .מכל מקום ,יש
בראיית ו מקום להעריך את צ יעות בית המשפט העליון של דלוור ,שבחר להסיג את שיקול דעתו מפ י שיקול דעתם
של המשקיעים בשוק ובלבד שת אי העסקה קבעו בהליך ראוי.
270
