Page 296 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 296
בדריכות לפסיקות בית המשפט העליון של דלוור בתיקים אלה ,כי בשניהם העריכה הערכאה הראשונה את השווי
ההוגן של חברה מעל למחיר העסקה ,על אף שמחיר זה התקבל בהליך שנמצא ראוי.
פסקי הדין בעניין DFC Globalובעניין Dellמספקים לחברות סיבה נוספת לנקוט הליך מכירה ראוי
להבטחת הוגנות התמורה במיזוג .גם לפני פסקי דין אלה היה לחברות תמריץ להקפיד על הליך ראוי לאור מספר
הלכות ובראשן הלכת MFW,אשר קבעה כי בתביעה על הפרת חובות אמון בעסקה שבה יש לבעל השליטה בחברה
עניין אישי יחיל בית המשפט את חזקת שיקול הדעת העסקי ,אם תנאי העסקה נקבעו במשא ומתן עם ועדה בלתי
תלויה ואושרו בתמיכת רוב בעלי המניות המיעוט .פסקי הדין בעניין DFC Globalובעניין Dellמבהירים כי גם
בתביעת סעד הערכה תינתן חסינות מסוימת מפני ביקורת שיפוטית לעסקה שבה ננקט הליך מכירה הולם.
מלכתחילה ,המנגנון המשפטי של סעד ההערכה נועד לאפשר לבעלי המניות לתקוף את התמורה שנקבעה
בעסקה בלי להידרש לתקינות הליך גיבוש העסקה .פסיקת בית המשפט העליון של דלוור בעניין DFC Globalובעניין
Dellמרככות עיקרון זה ומצמצמות את הפער שבין הליך של סעד הערכה לבין הליך של בחינת הפרה של חובות
אמון.
המגמה החדשה של בתי המשפט בדלוור מטילה זרקור על פסיקת בית המשפט העליון של ישראל בעניין
עצמון ובעניין קיטאל ,אשר עסקו ברכישת מניות הציבור על ידי בעל שליטה בחברה בהצעת רכש מלאה .דעת הרוב
באותם פסקי דין ,מפי השופט דנציגר ,הייתה כי שיטת ה DCF-תשמש ברירת מחדל בתביעת סעד הערכה .דעת
המיעוט ,מפי השופט ריבלין ,הייתה כי מוטב להסתמך כברירת מחדל על שווי השוק של המניות .כפי שעולה מפסק
הדין בעניין ,Dellגישת בית המשפט העליון של דלוור תואמת דווקא את גישת השופט ריבלין.
הערכאה הראשונה של דלוור יישמה לאחרונה את הלכות DFC Globalו Dell-בתביעת סעד הערכה בעניין
Aruba Networks.בית המשפט קבע שם כי מחיר השוק של המניות היה מדד טוב יותר לשוויין ההוגן מאשר הערכת
שווי בשיטת ה DCF-ומאשר מחיר העסקה – ופסק שהשווי ההוגן היה נמוך ממחיר העסקה.
ימים יגידו אם גישת בתי המשפט בדלוור תאומץ בפסיקת בית המשפט העליון של ישראל .מכל מקום ,יש
בראייתנו מקום להעריך את צניעות בית המשפט העליון של דלוור ,שבחר להסיג את שיקול דעתו מפני שיקול דעתם
של המשקיעים בשוק ובלבד שתנאי העסקה נקבעו בהליך ראוי.
292
