Page 175 - วารสารกฎหมาย ศาลอุทธรณ์คดีชํานัญพิเศษ

ฉบับพิเศษ ประจำ�ปี 2564

ี
โดยการ linking กล่าวคือ เป็นคดีท่ศาลนําหลัก Server test และหลัก Transformative use
มาใช้ในคดีเดียวกัน

ั
ข้อเท็จจริงในคดี Perfect 10 น้นมีอยู่ว่า Perfect 10 เป็นผู้ผลิตนิตยสารสําหรับผู้ใหญ่และ
ให้บริการเว็บไซต์ที่มีรูปภาพสําหรับผู้ที่สมัครเป็นสมาชิก อย่างไรก็ดี มีเว็บไซต์ของบุคคลที่สาม

จํานวนมากนําภาพอันมีลิขสิทธ์ของ Perfect 10 ท่ให้บริการเฉพาะสมาชิกไปเผยแพร่ไว้ใน
ิ
ี
เว็บไซต์ของตนเองซึ่งถือเป็นการละเมิดลิขสิทธิ์โดยตรง (direct infringement) ของ Perfect 10
ั
ึ
สําหรับจําเลยน้นคือ Amazon และ Google ซ่งให้บริการคล้าย ๆ กัน กล่าวคือ การค้นคว้าข้อมูล
ทางรูปภาพได้ใช้เทคโนโลยีที่เรียกว่า web crawler หรือ spidering ซึ่งเป็นระบบอัตโนมัติที่จะ
จัดเก็บและรวบรวมข้อมูลบนโลกของอินเทอร์เน็ต (World Wide Web) เพ่อประโยชน์ในการ
ื
้
ั
้
้
้
่
้
คนควา ผลของ web crawling ทําใหผลการคนหาของ Google นนแสดงภาพตวอยาง (thumbnail)
ั
ซึ่งเป็นภาพที่ละเมิดมีลิขสิทธิ์ของ Perfect 10 ของบุคคลอื่นที่ละเมิดสิทธิโดยตรง ยิ่งไปกว่านั้น
Google ยังให้บริการการเข้าถึงเว็บไซต์ที่มีงานละเมิดลิขสิทธิ์ดังกล่าวอีกด้วยการ linking อีกด้วย
ึ
Perfect 10 จึงนําคดีข้นสู่ศาลโดยแบ่งการกระทําของ Google ออกเป็น 2 การกระทํา
1. Thumbnail และ caching ซึ่งเกี่ยวกับการละเมิดลิขสิทธิ์โดยตรง และ 2. การ Linking ซึ่ง
เกี่ยวกับการละเมิดลิขสิทธิ์โดยอ้อม
ื
สําหรับประเด็นเร่องการละเมิดลิขสิทธ์โดยตรงโดยการละเมิดสิทธิในการจัดแสดง
ิ
ั
(display) ภาพตัวอย่าง (thumbnail) น้น ศาลวินิจฉัยว่าการกระทําของ Google อาจเข้าข่าย
ละเมิดลิขสิทธ์ได้โดยอาศัยหลัก server test เพราะมีการบันทึกภาพตัวอย่างดังกล่าวไว้ใน
ิ
ื
เคร่อง server ในรูปแบบของ cache ของ Google อย่างไรก็ดีศาลสูงวินิจฉัยว่า การกระทําของ Google
7
และ Amazon ได้รับการยกเว้นการละเมิดลิขสิทธิ์ตามหลัก fair use โดยมีปัจจัยหลักที่สนับสนุน
ึ
ข้อต่อสู้ดังกล่าวโดยนําปัจจัยหน่งของ 17USC Section 107(1) ว่า การกระทําของ Google
ถือว่าเป็น transformative use เพราะเป็นการเปลี่ยนแปลงวัตถุประสงค์ของการใช้งานงานอันมี
ื
ิ
ลิขสิทธ์จากเพ่อความบันเทิงและสุนทรียศาสตร์มาเป็นเพ่อประโยชน์ในการค้นคว้าข้อมูล ท้งนี้ม ี
ั
ื
ข้อเท็จจริงสนับสนุนคือภาพตัวอย่างที่ใช้ในเว็บไซต์ google นั้นมีขนาดอยู่เพียงร้อยละ 3 ของ
ขนาดไฟล์ต้นฉบับ ส่วนเว็บไซต์อื่น ๆ ที่ตกเป็นจําเลยนั้นมีความยาวไม่เกิน 150 พิกเซล ทั้งนี้
แม้จะมีข้อเท็จจริงที่อาจแสดงให้เห็นว่าผู้เสียหายสูญเสียประโยชน์ทางเศรษฐกิจก็ตาม
8

ี
ิ
ั
7 โดยท่วไป cache หมายถึง หน่วยความทรงจําระยะส้นของคอมพิวเตอร์ซ่งใช้เพ่อเก็บข้อมูลท่เพ่งมีการเรียกใช้งาน
ั
ื
ึ
หรือใช้งานบ่อยครั้ง ดู United States v. Ziegler, 474 F.3d 1184, 1186 n. 3 (9th Cir.2007)
8 Perfect 10, Supra note 6 at 1166
173