Page 354 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא

‫את המנגנון הקבוע בסעיף ‪ .(4)275‬ובכלל‪ ,‬כפי שיוסבר בהמשך‪ ,‬כאשר בעל השליטה פונה בהצעת רכש מלאה על‬
‫מנת "לקנות החוצה" את מניות המיעוט‪ ,‬החברה בכלל אינה צד לעסקה והדירקטורים אינם אמורים לאשר את העסקה‪.‬‬

‫לא למותר לציין כי לצורך הליך של הצעת רכש מיוחדת‪ ,‬הרשות לניירות ערך דורשת אישור אסיפה כללית‬
‫לפי סעיף ‪) 275‬רוזמן‪ ,‬ה"ש ‪ ,(7‬ומכלל הן לגבי הצעת רכש מיוחדת‪ ,‬נשמע לאו לגבי הצעת רכש מלאה‪.‬‬

‫‪ .37‬ועוד‪ .‬הצעת הרכש במקרה דנן הופנתה ממילא רק לבעלי מניות המיעוט בחברה‪ ,‬כאשר בכלל‬
‫קולות הניצעים לא הובאו בחשבון מניותיה של בעלת השליטה בחברה‪ .‬מה הטעם לכנס אסיפה כללית על פי סעיף‬

‫‪ 275‬אם ממילא הניצעים נדרשים להודיע באופן אקטיבי אם הם מקבלים את ההצעה?‬

‫זאת ועוד‪ .‬סעיף ‪ 275‬קובע כי הרוב הנדרש באסיפה הכללית על מנת לאשר את העסקה הוא רוב מכלל‬
‫בעלי המניות המשתתפים בהצבעה‪ ,‬שאינם נגועים בעניין אישי‪ .‬כמו כן קובע הסעיף כי במנין הקולות לא יובאו‬
‫בחשבון קולות הנמנעים‪ .‬לעומת זאת הרוב שקבע המחוקק בסעיף ‪ 337‬לאישור הצעת רכש מלאה הוא "רוב יחסי‬
‫המשתנה על פי כמות המניות המוצעת לרכישה‪ .‬ככל ששיעור החזקותיו של המציע קטן יותר והוא מבקש לרכוש יותר‬
‫מניות‪ ,‬כך הרוב הדרוש לקבלת ההצעה גדול יותר‪ ,‬ולהפך" )עניין עצמון בפסקה ‪ ,27‬הדגשה הוספה – י"ע(‪ ,‬הדרישה‬
‫בסעיף ‪ 337‬לפיה אחוז המתנגדים יפחת מ‪ 5%-‬דורשת רוב גבוה במיוחד‪ ,‬יותר מהרוב הפשוט הנדרש בהצעת רכש‬
‫מיוחדת ובחוק החברות בכלל )בהט‪ ,‬עמ' ‪ .(103‬ולעניין הנמנעים נקבע כי די בכך שניצע לא נענה להצעה על מנת‬

‫שקולו ייחשב במנין קולות הניצעים המתנגדים לה )וראו בהרחבה‪ ,‬עניין עצמון בפסקה ‪.(36‬‬

‫יוצא אפוא כי החלת הוראת סעיף ‪ 275‬על הצעת הרכש בענייננו‪ ,‬מציבה רף נמוך יותר לקבלת הצעת הרכש‬
‫המלאה‪ ,‬מהרף שקבע המחוקק בסעיף ‪ ,337‬ובכך יש פגיעה דווקא בבעלי מניות המיעוט‪.‬‬

‫‪ .38‬כל אלה‪ ,‬מביאים למסקנה לפיה חלף המנגנון המשולש של אישורים מראש כאמור בסעיף ‪275‬‬
‫לחוק‪ ,‬בחר המחוקק במנגנון מיוחד של קיבול ההצעה ברוב המיוחד הנדרש בסעיף ‪ 337‬לחוק ובאישור בדיעבד של‬
‫בית המשפט באמצעות מנגנון ההערכה‪ ,‬מקום בו הצעת הרכש נתקפת על ידי מי מהניצעים‪ .‬הרוב המיוחד והגדול‬
‫הנדרש בסעיף ‪ 337‬לחוק בצירוף הסעד העוצמתי של הערכה‪ ,‬מייתרים אפוא את הצורך בתחולה מצטברת של המנגנון‬

‫הקבוע בסעיף ‪ 275‬להסדר המיוחד שנקבע בחוק לגבי הצעת רכש מלאה‪.‬‬

‫‪ .39‬אלא שבנקודה זו לא מסתיים דיוננו בסוגיה‪ ,‬וכאן אסייג את מסקנתנו דלעיל‪ ,‬ואסביר מדוע‪ ,‬למרות‬
‫זאת‪ ,‬אני סבור כי במקרה דנן – כאשר בהצעת רכש עצמית מלאה עסקינן – צריך היה להפעיל את המנגנון הקבוע‬

‫בסעיף ‪ 275‬לחוק‪.‬‬

‫כותרתו של הפרק השלישי בחלק השמיני לחוק החברות היא "מכירה כפויה של מניות"‪ ,‬כאשר ענייננו‬
‫מתמקד בסימן א' שעניינו הצעת רכש מלאה‪ ,‬וסימן ב' עוסק ברכישת מניות של מתנגדים בחברה פרטית‪ .‬עיון זהיר‬
‫בסימן א'‪ ,‬מעיד לטעמי על כך שהמחוקק ראה נגד עיניו הצעה של בעל השליטה‪ .‬כותרתו של סימן א' מדברת בעד‬

‫‪ 350‬‬