Page 350 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 350
) (2הדירקטוריון;
) (3האסיפה הכללית ,ובלבד שיתקיים אחד מאלה:
)א( במנין קולות הרוב באסיפה הכללית ייכללו רוב מכלל קולות בעלי המניות שאינם בעלי
עניין אישי באישור העסקה ,המשתתפים בהצבעה; במנין כלל הקולות של בעלי המניות
האמורים לא יובאו בחשבון קולות הנמנעים;
)ב( סך קולות המתנגדים מקרב בעלי המניות האמורים בפסקת משנה )א( לא עלה על שיעור
של שני אחוזים מכלל זכויות ההצבעה בחברה.
סעיף 275נמצא בפרק החמישי לחלק השישי בחוק החברות ,העוסק באישור עסקאות עם בעלי עניין.
סעיף זה הוא חלק ממכלול של סעיפים בהם קבע המחוקק מנגנון של אישורים הנדרשים לאישור עסקאות שהמאפיין
העיקרי שלהן ,בתמצית ,הוא חשש לניגוד עניינים של "בעלי עניין" )כגון נושאי משרה או בעלי שליטה בחברה(.
המערערים טוענים כי את הצעת הרכש יש לראות כעסקה עם בעל שליטה ,מאחר שבעל השליטה רוכש את
המיעוט ,באמצעות החברה עצמה .לפיכך ,העסקה הייתה צריכה לעבור דרך המנגנון המשולש של אישור ועדת
ביקורת ,אישור דירקטוריון לא נגועים ואישור אסיפה כללית ברוב מיוחד.
.32המערערים טוענים למעשה לתחולה מצטברת של הוראות סעיף 275והוראות הסעיפים שעניינם
הצעת רכש מלאה .טענה זו נדחתה על ידי בית משפט קמא ,אך לא אכחד כי לטעמי ,שאלת תחולת המנגנון המשולש
הקבוע בסעיף 275על ענייננו אינה פשוטה כלל ועיקר.
אציין כי בישיבת הדירקטוריון מיום ,26.1.2009במהלכה אושרה הצעת הרכש העצמית ,נרשם מפיו של
היו"ר נוחי דנקנר כלהלן:
"התעוררה שאלה האם הצעת הרכש מהווה עסקה שלנושאי משרה/בעלי שליטה בחברה עניין
אישי בה ...שאז יש לאשרה כעסקת בעל עניין .לדעת היועצים המשפטיים של החברה )אשר
מסקנותיהם בעניין זה נמצאו מקובלות גם על רשות ניירות ערך( ,אין בנסיבות האמורות כדי
ליצור לנושאי משרה/בעלי שליטה בחברה עניין אישי בהצעת הרכש ,ולפיכך ,אין צורך
באישורים מיוחדים למהלך ,אף לא אישור האסיפה הכללת".
אלא שחוות דעת היועצים המשפטיים של החברה או חוות דעת של הרשות לניירות ערך לא הוצגה על ידי
המשיבה ,ולא ניתן לדעת על מה התבססה מסקנה זו.
בשורות הבאות אעמוד על השיקולים השונים המושכים לכיוונים מנוגדים בסוגיית התחולה המצטברת .על
מנת שלא ייאבד הקורא את דרכו אקדים ואומר כי הגעתי למסקנה הבאה :ההסדר שנקבע בפרק העוסק בהצעת רכש
מלאה ,אכן נתכוון לייתר את הצורך במנגנון המשולש הקבוע בסעיף 275לחוק .ברם ,מקום בו מדובר בהצעת רכש
346
