Page 351 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 351
עצמית מלאה ,דהיינו ,כאשר החברה היא המציעה-הרוכשת ,התחולה היא מצטברת ויש להידרש להוראת סעיף 275
לחוק.
.33השאלה הראשונה הצריכה לענייננו היא אם יש בכלל תחולה להוראת סעיף 275שעניינה בעסקה
שלבעל השליטה יש עניין אישי בה.
סעיף " 275רוכב" על סעיף (4)270שצוטט לעיל ולפיו ענייננו נתפס לכאורה בגדר "עסקה חריגה של חברה
ציבורית עם אדם אחר שלבעל השליטה יש בה עניין אישי" .לכאורה ,הצעת הרכש העצמית של החברה לניצעים ,היא
עסקה עם "אדם אחר" שלבעלת השליטה ,אי די בי אחזקות ,היה בה עניין .בנקודה זו אנו נדרשים להגדרות של
"עסקה" ו"עניין אישי" בסעיף 1לחוק החברות:
"עניין אישי" – עניין אישי של אדם בפעולה או בעסקה של חברה ,לרבות עניין אישי של קרובו
ושל תאגיד אחר שהוא או קרובו הם בעלי עניין בו ,ולמעט עניין אישי הנובע מעצם החזקת
מניות בחברה ,לרבות עניין אישי של אדם המצביע על פי ייפוי כוח שניתן לו מאת אדם אחר
אף אם אין לאחר עניין אישי ,וכן יראו הצבעה של מי שקיבל ייפוי כוח להצביע בשם מי שיש
לו עניין אישי כהצבעה של בעל העניין אישי ,והכל בין אם שיקול הדעת בהצבעה הוא בידי
המצביע ובין אם לאו;
"עסקה" – חוזה או התקשרות וכן החלטה חד צדדית של חברה בדבר הענקת זכות או טובת
הנאה אחרת;
ניתן לטעון כי החלטת חברה לבצע הצעת רכש עצמית אינה נחשבת כעסקה שבה לבעל השליטה יש עניין
אישי ,מאחר שעניינו של בעל השליטה בהצעה ,הוא כמו של שאר בעלי המניות ,ונובע אך מהחזקת המניות בחברה.
המלומדים ימין ווסרמן גורסים כי אם עקב הצעת הרכש העצמית שיעור החזקותיו של בעל השליטה צפוי
לעלות על 45%הרי שלבעל השליטה יש עניין אישי בהצעה ,מאחר שבדרך זו הוא יכול לעקוף את החובה להגיש
הצעת רכש מיוחדת לצורך חציית רף ההחזקות של .45%אלא שלא זה המקרה שבפנינו ,שבו בעלת השליטה החזיקה
כבר בכ 88%-מהמניות .ימין ווסרמן גורסים כי במקרה בו חברה ציבורית מבקשת להגדיל את אחזקותיה במניות
חברת-בת ציבורית ,על ידי הצעת רכש ,הרי שאם בין הניצעים נכללים גם בעלי השליטה בחברה הציבורית המציעה,
הצעת הרכש מחייבת אישור אסיפת בעלי המניות של החברה המציעה לפי סעיף )275א() (3לחוק החברות .מכאן
ניתן להסיק כי אם ההצעה אינה מופנית אל בעלי השליטה ,כמו במקרה דנן ,לא חלה חובה כאמור )ימין ווסרמן ,עמ'
683ה"ש .(206כן ראו ע' רוזמן "הצעת רכש עצמית" תאגידים ב) 61 6/דצמבר ) (2005להלן :רוזמן( ,הגורס כי גם
הצעת רכש עצמית שכתוצאה ממנה עולה שיעור האחזקות של בעל מניות מסוים מעבר לסף של 25אחוזים או 45
אחוזים מזכויות ההצבעה אינה טעונה אישור לפי סעיף 275לחוק.
מנגד ,יש בסיס לטענה כי לאי די בי אחזקות כבעלת השליטה וכמי שהחזיקה בכ 88%-ממניות החברה ,היה
"עניין אישי" בעסקה ,על פי מבחן הזיקה המהותית העודפת ,שאינה משותפת ליתר בעלי המניות בחברה )ראו,
לדוגמה ,ע"פ 5307/09דיוויס נ' מדינת ישראל ).((3.6.2010
347
