Page 352 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 352
.34גם בהנחה כי יש לראות את בעלת השליטה כבעלת עניין אישי ,אין הדבר מביא בהכרח למסקנה
כי יש צורך במנגנון המשולש הקבוע בסעיף .275לטעמי ,ההסדר שקבע המחוקק לגבי הצעת רכש מלאה ,הוא הוראה
מיוחדת בנושא של מכירה כפויה של מניות ,שאין להחיל לגביו את המנגנון המשולש בסעיף ) 275ובהסתייגות שתובא
בהמשך לגבי הצעת רכש עצמית מלאה( .אנמק.
סעיף 337לחוק ,לאחר תיקונו ,קובע את הרוב הנדרש מקרב בעלי המניות הניצעים על מנת שהצעת רכש
מלאה תתקבל:
מכירה כפויה
) .337א( התקבלה הצעת רכש מלאה על ידי הניצעים ,באופן ששיעור ההחזקות של הניצעים
שלא נענו להצעה מהווה פחות מחמישה אחוזים מהון המניות המונפק או מההון המונפק מסוג
המניות שלגביהן הוצעה ההצעה ויותר ממחצית הניצעים שאין להם עניין אישי בקבלת ההצעה
נענו לה ,יעברו כלל המניות שביקש המציע לרכוש לבעלותו והרישומים של הבעלויות במניות
ישונו בהתאם לכך; על מי שיש לו עניין אישי יחולו הוראות סעיף ,276בשינויים המחויבים
)סעיף 276מחייב בעל מניה להודיע לחברה לפני ההצבעה אם יש עניין אישי באישור העסקה
– י"ע(.
)א (1על אף האמור בסעיף קטן )א( ,הצעת רכש מלאה תתקבל אם שיעור ההחזקות של
הניצעים שלא נענו להצעה מהווה פחות משני אחוזים מהון המניות המונפק או מהון המונפק
מסוג המניות שלגביהן הוצעה ההצעה.
ככלל ,רכישה כפויה של מניות מיעוט בידי בעל שליטה בחברה ציבורית ,הן במישרין והן באמצעות החברה
שבשליטתו ,קרי ,בדרך של הצעת רכש מלאה עצמית "מעוררות חשש מובנה לניגוד עניינים ולניצול כוחו של בעל
השליטה על מנת להתעשר על חשבון בעלי מניות המיעוט" )עניין קיטאל ,פסקה 54לפסק דינו של השופט דנציגר(.
רוצה לומר ,כי בקביעת ההסדר לגבי הצעת רכש מלאה ,המחוקק כבר לקח בחשבון את ניגוד העניינים המובנה ,ולכן
קבע מנגנון הגנה כפול :דרישה להסכמת רוב הניצעים כך שהמיעוט שלא קיבל את ההצעה לא יעלה על ,5%וסעד
ההערכה.
הצעת רכש כפופה אפוא לביקורת שיפוטית ,באופן שהמילה האחרונה לגבי השווי ההוגן של המניה מסורה
לבית המשפט ,שאמור להכריע ולקבוע מהו השווי ההוגן .בהיבט זה ,תביעה לסעד הערכה היא עוצמתית יותר מתביעה
לבחינת הוגנות העסקה .כך ,בעסקת מיזוג ,בעלי-מניות המיעוט לא זכאים לסעד של הערכה ,ותרופתם היא בפניה
לבית המשפט בטענה כי החלטת הדירקטוריון לאשר את המיזוג אינה סבירה .במקרה כאמור ,בוחן בית המשפט את
סבירות החלטת הדירקטוריון ואם הצעת המיזוג היא הוגנת וסבירה.
בהקשר זה ,יש הגורסים כי ניתן לבצע רכישה כפויה של מניות תוך "עקיפת" ההסדר של הצעת רכש מלאה.
זאת ,בדרך של הסדר על פי סעיף 350ו)351-א() (5לחוק החברות )בש"א )מחוזי ת"א( 4139/01קבוצת כרמל
השקעות בע"מ נ' הפניקס הישראלי חברה לביטוח בע"מ ) ;(25.6.2001בהט ,עמ' ;139-138 ,100צפורה כהן בעלי
מניות בחברה :זכויות תביעה ותרופות כרך ב ) 301מהדורה .(2008 ,2אך ראה פסק הדין בפר"ק )מחוזי ת"א(
348
