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tributario la importancia de ver la causa concreta de endeudamiento entre empresas vinculadas
de los contratos desligadas del tipo contractual. carece de importancia pues no obedece a la
finalidad (función económico-social) de la figura
La enseñanza práctica -dice Tabellini- de cual­ de la escisión consistente en que la empresa que
quier investigador sobre el tema de la elusión reciba el bloque patrimonial continúe con la
fiscal que se hereda de la teoría del abuso, puede actividad económica y jurídica con que éstos se
sintentizarse en la exigencia de una revaloriza­ utilizaban en la transferente que en el caso era
ción de los motivos, frecuentemente obviados que el Banco prosiga con el negocio inmobilario
en la doctrina del contrato; su identificación e industria de la construcción, cabe preguntarse
constituye una fase decisiva para la determina­ ¿Cómo aplicar la cláusula antielusiva general?
ción de los efectos reales queridos, por definición
diversos de los propios del negocio elegido88. Primero, identificar una figura apropiada que pro­
duzca los mismos efectos jurídicos y económicos
Cuando las Cláusulas Antielusivas Generales que la escisión, en este caso sería la compraventa
latinoamericas hacen referencia a la obtención pues en ambas figuras hay una estructura de
Revista editada por alumnos de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima
de una ventaja fiscal mediante actos o formas transferencia de un bien a cambio de dinero o
jurídicas "inadecuadas", "inapropiadas", "atípi­ acciones, excepto la ventaja fiscal prevista en la
cas", o "artificiosas" en el trasfondo esta la falta Ley de IGV pues la escisión no esta gravada con
de razones extrafiscales lo cual nos conecta el IVA mientras que la compraventa sí;
con la "causa en concreto", en efecto se trata de
investigar las razones por las cuales se celebró el Segundo, evaluar si la forma elegida la escisión
contrato, caso por caso; si su propósito fue eludir es adecuada a la finalidad y operación económi­
el aspecto cualitativo o cuantitativo establecido ca. En este caso ha habido una transferencia de
por las normas o responde a una exigencia de un bloque patrimonial sin entrega de acciones
intereses de las partes sin fin elusivo. a los socios de la sociedad escindida, lo cual
es exigido por el tipo contractual, para que la
Por ello, la autoridad fiscal no puede calificar escisión de sociedades no tenga características
como elusivo un acto"inadecuado"o"impropio" de venta, pues los socios o accionistas de la
o"artificioso"solo porque los fines perseguidos empresa escindente y escindida deben ser los
por los sujetos no se adecúan a la causa como mismos y participar en el capital.
función económica social del tipo contractual
"usual", sino porque los intereses o razones que En el ejemplo, la escisión no cumple con la
conforman la causa concreta individual del estructura jurídica de haber emitido acciones
contrato sea típico o atípico en el contexto y a los socios de la sociedad escindida porque el
circuntancias de la operación económica van bloque patrimonial escindido tiene valor cero,
en contra del fin de la ley teniendo un propósito el activo (edificio) tiene igual valor que el pa­
exclusivo de elusión fiscal. sivo (cuentas por pagar al Banco), por ello nos
preguntamos ¿Esto es suficiente para calificar la
7. Aplicación del procedimiento de la forma elegida como "elusiva"?
Cláusula General Antielusiva.
Creemos que no, es solo un indicio de"anomalía
Respecto al caso de escisión comentado en el elusiva" que debe corroborarse con el examen
cual el Tribunal Fiscal Peruano opinó que la ra­ de la causa concreta subyacente de la escisión
zón extrafiscal del contribuyente de escindir por en la que se valore si prevaleció la razón extra­
ADVOCATUS 131 88. TABELLINI, Paolo M. L Elusione Fiscale. p. 138. Citado por: ROSEMBUJ,Tulio. El fraude de ley y el abuso de las formas
exigencias de normas bancarias sobre límites
fiscal o la razón fiscal que es el tercer paso.

en el DerechoTributario. Madrid: Editorial Marcial Pons, 1993, p. 165.

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