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separación y de disolución son reguladas por la gica grave. El camino a seguir debe ser: apreciar
ley", lo que al parecer es una referencia al Código lo que el Código Civil dice acerca de la esencia
Civil, siendo este el que, finalmente, establezca del matrimonio y, posteriormente, discutir su
quién puede o no casarse, y en su caso con quién conformación con la Carta Magna.
hacerlo. Sin embargo, la Ley Fundamental debe
ser leída sin las gafas de la ley ordinaria vigente 5. En el debate sobre la legalización del
debiendo tener en cuenta el interés individual matrimonio homosexual, el punto referente
que trascienda en una paz colectiva sustentada a la adopción por parte de parejas del
en igualdad de oportunidades de ser feliz. mismo sexo aparece como el más delicado
y controversia!, pues entra a tallar otro
Debe tenerse en cuenta que la Constitución principio: el interés superior del niño. ¿Cuál
peruana establece el principio de promoción es su posición frente a este tema?
del matrimonio, pero no ofrece una definición,
ni establece quién puede ser parte activa MH: Es un grave error creer que el punto más
de un matrimonio. Mientras que el artículo álgido o "delicado y controversial" es el de la
la U niversidad de Lima matrimonio es la unión entre un varón y una de la ley 26.618 que extiende el matrimonio a
234° del Código indica expressis hervís que el
adopción. En la Argentina después de la sanción
todas las personas (ergo, derogada el requisito
mujer. Sin embargo, es fundamental recordar
de ser hombre y mujer para contraer matrimonio
y hacer hincapié en que la ley ordinaria debe
seguir lo establecido por la Lex Fundamentalis
entre otras modificaciones), no ha habido casi
y no el revés, bajo pena de inversión de las
sexo. ¿La razón? Por ahora, porque ya había
fuentes del Derecho. No se puede sacar el
por alum nos de la Facultad de Derecho de
varias parejas heterosexuales en registros de
diseño constitucional basado en la ley ordinaria, adopciones por parte de parejas del mismo
ya que ello equivaldría a un error metodológico pretensos adoptantes, no se han otorgado niños
grave, la inversión de la jerarquía de los actos a parejas casadas del mismo sexo. ¿Por dónde
normativos. pasó el tema más"delicado y controversial"? Las
Por lo dispuesto en el artículo 2o, inciso 2 de la técnicas de reproducción humana asistida que
Constitución supone que toda diferenciación ya se vienen llevando adelante hace años en el
jurídica sustentada en la orientación sexual es país a pesar de no tener una ley especial que la
inconstitucional. Además, a priori, afrenta la regule. La ley de matrimonio igualitario colocó
isonomía toda ley que supedite su aplicación a sobre el escenario la gran cantidad de niños que
la orientación sexual de la persona en cuestión. nacían en el marco de una pareja conformada
Por tanto, la restricción del matrimonio entre por dos mujeres que se sometían a técnicas
personas del mismo sexo es, en principio, con material genético (semen) de un tercero
inconstitucional al no tener argumentos claros (conocido o no) y por el cual nacieron niños
y concluyentes para justificar la diferenciación. dentro de esta pareja casada de mujeres. ¿El niño
tiene dos madres? ¿Cómo juega la filiación en
Revista editada Esto es lo que sucede con la posición de ese caso? ¿Opera la presunción de "paternidad"
muchos juristas, quienes afirm an que el
del "m arido" de la madre? Estos fueron los
matrimonio homosexual está prohibido por el
interrogantes más fuertes que se oyeron en un
Derecho Civil, y punto. Sin embargo, ¿dónde
primer momento y que ya después a dos años
está el argum ento, la justificación de esos
supuestos? ¡Dizque en la tradición!, o acaso, de la ley -como suele suceder- se aquietan las
aguas. La respuesta la ha dado nuevamente la
en la conceptualización que ofrece el derecho obligada perspectiva de derechos humanos. Si
126 infraconstitucional. Tales argumentos son, por un niño nace en un matrimonio conformado por
ADVOCATUS Debe existir una lectura de la ley ordinaria de doble vínculo filial; ergo, los niños nacidos en el
lo menos, débiles e insuficientes.
hombre y mujer, éste tiene automáticamente
marco de un matrimonio conformado por dos
mujeres también; de lo contrario, se incurre en
conformidad con los dictados constitucionales,
de lo contrario, existirá una inversión metodoló­ una abierta discriminación entre hijos de parejas

4 2 2 M a r i s a H e r r e r a / M a r i a n n a C h a v e s / E n r i q u e V a r s i R o s p i g l i o s i