Page 299 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 299
)ג( על הצעת רכש מיוחדת יחולו הוראות פרק זה ,וסף על הוראות לפי כל דין לע יין הצעות
רכש ככל שאין בהן סתירה להוראות לפי פרק זה".
.2הצעת הרכש המיוחדת דרשת בחברה ציבורית שמ יותיה רשומות למסחר בבורסה או הוצעו
לציבור על פי תשקיף ,בש י מצבים עיקריים :האחד ,כאשר אדם רוכש את מ יותיה ועקב כך הופך להיות בעל "דבוקת
שליטה" – שהיא בעלות במ יות המק ות 25%או יותר מזכויות ההצבעה באסיפה הכללית – אם אין בחברה בעל
דבוקת שליטה; והש י ,כאשר כתוצאה מן הרכישה החזקות הרוכש תעלי ה מעל 45%מזכויות ההצבעה בחברה ,אם
אין בחברה אדם אחר המחזיק בלמעלה משיעור זה באותה עת.
הצעת הרכש המיוחדת מופ ית לכלל ה יצעים ,שהם בעלי המ יות שמוצע לרוכשן בהצעת הרכש )הגדרת
" יצע" בסעיף 1לחוק וסעיף )331א( לחוק(; לא תתקבל הצעת רכש מיוחדת אלא אם כן הסכימו להצעה רוב במ ין
הקולות מבין ה יצעים שהודיעו על עמדתם ביחס אליה )סעיף )331ב( לחוק(; רכישת מ יות הטעו ה הצעת רכש
מיוחדת ש עשתה שלא על פי הליך זה מביאה לכך שהמ יות ש רכשו אי ן מק ות זכויות כלשהן ,והן רדומות כל עוד
הן מוחזקות בידי הרוכש )סעיף )333א( לחוק(; וכן ,הפרת ההוראות בע יין הצעת רכש מיוחדת מהווה הפרת חובה
חקוקה כלפי בעלי המ יות בחברה )סעיף )333ג( לחוק(.
.3החוק מכיר במספר פטורים מהחובה לקיים הצעת רכש מיוחדת כת אי לרכישת דבוקת שליטה או
שליטה בחברה ציבורית ,כמשמעותן בסעיף )328א( לחוק .אחד הפטורים הוא במצב שבו אדם רכש מ יות ממי
שמחזיק מעל 45%מזכויות ההצבעה בחברה ,כאשר כתוצאה מכך יעלה שיעור החזקות הרוכש אל מעל 45%מזכויות
ההצבעה כאמור )סעיף )328ב() (3לחוק( .תחולת חריג זה לחובת קיום הצעת רכש מיוחדת היא שוא המחלוקת
בע יי ו – מחלוקת המתמקדת בשאלה האם על סיבות מקרה זה חל הכלל המחייב הצעת רכש כאמור ,או שמא
הפטור לו ,המאפשר רכישת שליטה בלא קיטה בהליך זה.
על טיבו של ההסדר החקיקתי ה וגע להצעת הרכש המיוחדת – על חריגיו ,ועל דרך תחולתו על סיבות
מקרה זה ,סב ע יי ו כאן.
הצדדים והרקע לערעור
.4המערערת ,1חב' תרו תעשיה רוקחית בע"מ )להלן :תרו או החברה( ,היא חברה ציבורית ישראלית
העוסקת בפיתוח ,ייצור ושיווק תרופות ותכשירים רפואיים .היא וסדה ו רשמה בישראל בש ת 1950על ידי ב י
משפחות לויט ומורוס – מ כ"ל החברה ,בארי לויט; בתו ,טל לויט; ב ו ,ג'יקוב לויט ,ובן דודו ,ד יאל מורוס – והם
וגורמים מטעמם הי ם בעלי השליטה בה עד היום )להלן :בעלי השליטה( .בש ת 1982רשמה החברה למסחר
בבורסת ,NASDAQוהחל מחודש דצמבר ,2006וכח עיכובים שחלו בפרסום הדו"חות הש תיים של החברה,
סחרות מ יותיה ברשימת ה ,Pink Sheets-בה סחרות מ יות שסחירותן מוגבלת .מאז היווסדה ,קיימות בחברה מ יות
מש י סוגים :מ יות רגילות ,המק ות למחזיקים בהן ש י־שליש מזכויות ההצבעה בחברה ומלוא הזכויות היחסיות
לדיביד דים; ומ יות מייסדים ,המק ות למחזיקים בהן שליש מכלל זכויות ההצבעה בחברה ,והמוחזקות בידי בעלי
295
רכש ככל שאין בהן סתירה להוראות לפי פרק זה".
.2הצעת הרכש המיוחדת דרשת בחברה ציבורית שמ יותיה רשומות למסחר בבורסה או הוצעו
לציבור על פי תשקיף ,בש י מצבים עיקריים :האחד ,כאשר אדם רוכש את מ יותיה ועקב כך הופך להיות בעל "דבוקת
שליטה" – שהיא בעלות במ יות המק ות 25%או יותר מזכויות ההצבעה באסיפה הכללית – אם אין בחברה בעל
דבוקת שליטה; והש י ,כאשר כתוצאה מן הרכישה החזקות הרוכש תעלי ה מעל 45%מזכויות ההצבעה בחברה ,אם
אין בחברה אדם אחר המחזיק בלמעלה משיעור זה באותה עת.
הצעת הרכש המיוחדת מופ ית לכלל ה יצעים ,שהם בעלי המ יות שמוצע לרוכשן בהצעת הרכש )הגדרת
" יצע" בסעיף 1לחוק וסעיף )331א( לחוק(; לא תתקבל הצעת רכש מיוחדת אלא אם כן הסכימו להצעה רוב במ ין
הקולות מבין ה יצעים שהודיעו על עמדתם ביחס אליה )סעיף )331ב( לחוק(; רכישת מ יות הטעו ה הצעת רכש
מיוחדת ש עשתה שלא על פי הליך זה מביאה לכך שהמ יות ש רכשו אי ן מק ות זכויות כלשהן ,והן רדומות כל עוד
הן מוחזקות בידי הרוכש )סעיף )333א( לחוק(; וכן ,הפרת ההוראות בע יין הצעת רכש מיוחדת מהווה הפרת חובה
חקוקה כלפי בעלי המ יות בחברה )סעיף )333ג( לחוק(.
.3החוק מכיר במספר פטורים מהחובה לקיים הצעת רכש מיוחדת כת אי לרכישת דבוקת שליטה או
שליטה בחברה ציבורית ,כמשמעותן בסעיף )328א( לחוק .אחד הפטורים הוא במצב שבו אדם רכש מ יות ממי
שמחזיק מעל 45%מזכויות ההצבעה בחברה ,כאשר כתוצאה מכך יעלה שיעור החזקות הרוכש אל מעל 45%מזכויות
ההצבעה כאמור )סעיף )328ב() (3לחוק( .תחולת חריג זה לחובת קיום הצעת רכש מיוחדת היא שוא המחלוקת
בע יי ו – מחלוקת המתמקדת בשאלה האם על סיבות מקרה זה חל הכלל המחייב הצעת רכש כאמור ,או שמא
הפטור לו ,המאפשר רכישת שליטה בלא קיטה בהליך זה.
על טיבו של ההסדר החקיקתי ה וגע להצעת הרכש המיוחדת – על חריגיו ,ועל דרך תחולתו על סיבות
מקרה זה ,סב ע יי ו כאן.
הצדדים והרקע לערעור
.4המערערת ,1חב' תרו תעשיה רוקחית בע"מ )להלן :תרו או החברה( ,היא חברה ציבורית ישראלית
העוסקת בפיתוח ,ייצור ושיווק תרופות ותכשירים רפואיים .היא וסדה ו רשמה בישראל בש ת 1950על ידי ב י
משפחות לויט ומורוס – מ כ"ל החברה ,בארי לויט; בתו ,טל לויט; ב ו ,ג'יקוב לויט ,ובן דודו ,ד יאל מורוס – והם
וגורמים מטעמם הי ם בעלי השליטה בה עד היום )להלן :בעלי השליטה( .בש ת 1982רשמה החברה למסחר
בבורסת ,NASDAQוהחל מחודש דצמבר ,2006וכח עיכובים שחלו בפרסום הדו"חות הש תיים של החברה,
סחרות מ יותיה ברשימת ה ,Pink Sheets-בה סחרות מ יות שסחירותן מוגבלת .מאז היווסדה ,קיימות בחברה מ יות
מש י סוגים :מ יות רגילות ,המק ות למחזיקים בהן ש י־שליש מזכויות ההצבעה בחברה ומלוא הזכויות היחסיות
לדיביד דים; ומ יות מייסדים ,המק ות למחזיקים בהן שליש מכלל זכויות ההצבעה בחברה ,והמוחזקות בידי בעלי
295
