Page 303 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 303
.14סאן חלוקה על תרו ביחס לדרך יישומה של הוראת החוק בע יין הצעת רכש מיוחדת על ע יי ה.
לטע תה ,על ע יי ה חל החריג לכלל האמור בסעיף )328א( לחוק ,המעוגן בסעיף )328ב() (3לחוק .משמעות החריג
היא ,כי כאשר הרכישה היא ממי שמחזיק מעל 45%מזכויות ההצבעה בחברה – אשר כתוצאה ממ ה יעלה שיעור
החזקותיו של הרוכש מעל 45%מזכויות ההצבעה – חל פטור מחובת הצעת רכש מיוחדת .לגישתה של סאן ,המועד
הקובע לבחי ת ה תו ים ה דרשים לצורך החריג הוא מועד עריכתו של הסכם האופציה ,ולא מועד מימושו ,ויש לבחון
את המימוש בראייה של מכלול שלבי הביצוע של ההסכמים ולא בראייה קודתית של מועד מימוש הסכם האופציה
כשהוא עומד לעצמו ,ומ ותק מהמערכת ההסכמית בכללותה .במועד עריכת ההסכמים בין הצדדים ,והסכם האופציה
בכלל זה ,החזיקו בעלי השליטה בתרו בלמעלה מ 45%-מזכויות ההצבעה בחברה ,והסכם האופציה הק ה לסאן זכות
לרכוש זכויות אלה; על פי המערכת ההסכמית הכוללת ,מתקיים הרציו ל לתחולת ת אי הפטור שבסעיף )328ב()(3
לחוק ,שכן יש לבחון את הת אים לחלותו של הפטור במועד ההתקשרות ,והם מתקיימים .אין פקא מי ה ,על פי
הטע ה ,אם מימוש ההתקשרות הכוללת כרוך בהעברת שליטה הדרגתית שאי ה מתממשת ב קודת זמן אחת ,וגם אם
בשלב האחרון של העברת השליטה בעת מימוש האופציה ,דוללה בי תיים החזקת בעלי השליטה בתרו ופחתה מ-
45%מזכויות ההצבעה ,עקב ,וכתוצאה ,מביצוע מערכת ההסכמים בין הצדדים.
.15ביום 26.8.08דחה בית המשפט המחוזי את תובע ת המערערים ,וקבע כי מימוש הסכם האופציה
בידי סאן אי ו מחייב אותה בהצעת רכש מיוחדת ,כ טען כלפיה על ידי המערערים.
***
רכישת שליטה לראשו ה לעומת העברת שליטה מבעל שליטה קודם
רכישת שליטה לראשו ה
.54הרציו ל לפרישת הג ה על בעלי מ יות המיעוט במצב של רכישת שליטה בחברה ציבורית יסודו
בשי וי המהותי במב ה ההחזקות בחברה ש וצר כאשר ממציאות שבה לא מצא בחברה גורם שליטה דומי טי עובר
לרכישה ,הופך הרוכש לבעל יכולת השפעה מהותית על פעולותיה של החברה .רכישה כזו עשויה להביא עמה שי ויים
מפליגים בה הלת החברה ,ולהשפיע על מעמדם של בעלי המ יות בחברה ועל ערך מ יותיהם .לאור זאת ,הבחין החוק
בין מצב שבו רכישת השליטה אי ה אלא העברת שליטה מיד ליד ,לבין מצב שבו רכישת השליטה הופכת את החברה
לגוף ש וצר בו מוקד שליטה דומי טי ,שלא תקיים בו עובר לרכישה )שרון ח ס ועמרי ידלין "על מיזוג ,מיזוג הופכי
ורכישה בחוק החברות" הפרקליט מז) ,(2003) 114 ,104 (1להלן :ח ס וידלין; הצעת חוק החברות ,בעמ' ;107-108
יוסף גרוס חוק החברות החדש ) 550מהד' ,(2007 ,4להלן :גרוס(.
.55הצורך בפרישת הג ה חיצו ית מיוחדת על האי טרסים של בעלי המ יות בחברה הציבורית במצב
של רכישה היוצרת שליטה בחברה ,שלא הייתה בה עובר לרכישה ,דרש ממספר טעמים עיקריים :בהיותם קבוצה
מפוזרת ,בעלי המ יות אי ם יכולים ל הל משא־ומתן אפקטיבי על ת אי העסקה ,הם אי ם מודעים זה לרצו ותיו של
זה ,וכתוצאה מכך ,וצר חסר במידע ,והיעדר תיאום .כך ,בעל מ יות המתלבט האם להיע ות להצעה לרכוש את
299
לטע תה ,על ע יי ה חל החריג לכלל האמור בסעיף )328א( לחוק ,המעוגן בסעיף )328ב() (3לחוק .משמעות החריג
היא ,כי כאשר הרכישה היא ממי שמחזיק מעל 45%מזכויות ההצבעה בחברה – אשר כתוצאה ממ ה יעלה שיעור
החזקותיו של הרוכש מעל 45%מזכויות ההצבעה – חל פטור מחובת הצעת רכש מיוחדת .לגישתה של סאן ,המועד
הקובע לבחי ת ה תו ים ה דרשים לצורך החריג הוא מועד עריכתו של הסכם האופציה ,ולא מועד מימושו ,ויש לבחון
את המימוש בראייה של מכלול שלבי הביצוע של ההסכמים ולא בראייה קודתית של מועד מימוש הסכם האופציה
כשהוא עומד לעצמו ,ומ ותק מהמערכת ההסכמית בכללותה .במועד עריכת ההסכמים בין הצדדים ,והסכם האופציה
בכלל זה ,החזיקו בעלי השליטה בתרו בלמעלה מ 45%-מזכויות ההצבעה בחברה ,והסכם האופציה הק ה לסאן זכות
לרכוש זכויות אלה; על פי המערכת ההסכמית הכוללת ,מתקיים הרציו ל לתחולת ת אי הפטור שבסעיף )328ב()(3
לחוק ,שכן יש לבחון את הת אים לחלותו של הפטור במועד ההתקשרות ,והם מתקיימים .אין פקא מי ה ,על פי
הטע ה ,אם מימוש ההתקשרות הכוללת כרוך בהעברת שליטה הדרגתית שאי ה מתממשת ב קודת זמן אחת ,וגם אם
בשלב האחרון של העברת השליטה בעת מימוש האופציה ,דוללה בי תיים החזקת בעלי השליטה בתרו ופחתה מ-
45%מזכויות ההצבעה ,עקב ,וכתוצאה ,מביצוע מערכת ההסכמים בין הצדדים.
.15ביום 26.8.08דחה בית המשפט המחוזי את תובע ת המערערים ,וקבע כי מימוש הסכם האופציה
בידי סאן אי ו מחייב אותה בהצעת רכש מיוחדת ,כ טען כלפיה על ידי המערערים.
***
רכישת שליטה לראשו ה לעומת העברת שליטה מבעל שליטה קודם
רכישת שליטה לראשו ה
.54הרציו ל לפרישת הג ה על בעלי מ יות המיעוט במצב של רכישת שליטה בחברה ציבורית יסודו
בשי וי המהותי במב ה ההחזקות בחברה ש וצר כאשר ממציאות שבה לא מצא בחברה גורם שליטה דומי טי עובר
לרכישה ,הופך הרוכש לבעל יכולת השפעה מהותית על פעולותיה של החברה .רכישה כזו עשויה להביא עמה שי ויים
מפליגים בה הלת החברה ,ולהשפיע על מעמדם של בעלי המ יות בחברה ועל ערך מ יותיהם .לאור זאת ,הבחין החוק
בין מצב שבו רכישת השליטה אי ה אלא העברת שליטה מיד ליד ,לבין מצב שבו רכישת השליטה הופכת את החברה
לגוף ש וצר בו מוקד שליטה דומי טי ,שלא תקיים בו עובר לרכישה )שרון ח ס ועמרי ידלין "על מיזוג ,מיזוג הופכי
ורכישה בחוק החברות" הפרקליט מז) ,(2003) 114 ,104 (1להלן :ח ס וידלין; הצעת חוק החברות ,בעמ' ;107-108
יוסף גרוס חוק החברות החדש ) 550מהד' ,(2007 ,4להלן :גרוס(.
.55הצורך בפרישת הג ה חיצו ית מיוחדת על האי טרסים של בעלי המ יות בחברה הציבורית במצב
של רכישה היוצרת שליטה בחברה ,שלא הייתה בה עובר לרכישה ,דרש ממספר טעמים עיקריים :בהיותם קבוצה
מפוזרת ,בעלי המ יות אי ם יכולים ל הל משא־ומתן אפקטיבי על ת אי העסקה ,הם אי ם מודעים זה לרצו ותיו של
זה ,וכתוצאה מכך ,וצר חסר במידע ,והיעדר תיאום .כך ,בעל מ יות המתלבט האם להיע ות להצעה לרכוש את
299
