Page 302 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 302
.10עוד באותו יום ,פ ו המערערים לבית המשפט המחוזי בתובע ה שוא ערעור זה ,בטע ה כי ב סיבות
ש וצרו לאחר ביטול הסכם המיזוג ,מתעורר חשש ממשי שמא סאן תבקש לממש את הסכם האופציה ,תוך פרסום
הצעת רכש רגילה ,כ דרש על פי ההסכם ,במקום הצעת רכש מיוחדת ,כפי שלגישתם דרש לעשות .לטע תם ,מאחר
שמימוש הסכם האופציה יק ה לסאן שליטה בחברה ,עליה ל קוט בהליך של הצעת רכש מיוחדת ,כאמור בסעיף 328
לחוק החברות .מטרת ההליך השיפוטי הייתה ,אפוא ,לכפות על סאן לפרסם הצעת רכש מיוחדת כת אי למימוש
הסכם האופציה.
.11סאן ,מצידה ,החלה לפעול למימוש האופציה ש ית ה לה לרכישת מ יות בעלי השליטה במסגרת
הסכם האופציה .כך ,ביום 25.6.08הודיעה סאן לבעלי השליטה על רצו ה לממש את האופציה על פי הסכם האופציה,
וביקשה מב י משפחות לויט ומורוס להודיע עד ליום 7.7.08כי הם מסכימים למימוש האופציה .ביום 30.6.08פרסמה
סאן הצעת רכש רגילה לצורך רכישת מלוא מ יותיה הרגילות של תרו מבעלי המ יות הרגילים במחיר של 7.75$למ יה,
כפי ש דרשה לעשות על פי הסכם האופציה .אלא שבי תיים ,מחיר המ יה בבורסה עלה ועמד על מעל 9$למ יה.
במקביל לכך ,פ תה סאן בתביעה לבית המשפט העליון ב יו יורק ,הוא בית המשפט המוסמך על פי ההסכמים ,בה
ביקשה ,בין היתר ,הצהרה כי הסכם המיזוג והסכם האופציה תקפים ,וכי עומדת לה הזכות לממש את האופציה ש ית ה
לה .ביום 7.7.08הודיעו בעלי השליטה בתרו לסאן כי הם מסרבים להעביר לה את המ יות שוא האופציה בטע ה כי
ההליכים ש קטה למימוש הסכם האופציה אי ם חוקיים ,הואיל ולא קטה בהליך של הצעת רכש מיוחדת .בהמשך
לכך ,ביום 10.7.08המליץ דירקטוריון תרו לבעלי המ יות בחברה שלא להיע ות להצעת הרכש הרגילה שפרסמה סאן.
.12תוקפה המשפטי של הצעת הרכש הרגילה שהציעה סאן לבעלי המ יות בתרו ,אשר מועדה הוארך
בהסכמת הצדדים ,הוא העומד בבסיס המחלוקת בע יין זה .אין חולק ,כי ערב כריתת ההסכמים בין סאן לתרו ולבעלי
השליטה בה ,החזיקו בעלי השליטה בתרו ,במצטבר ,ב 45.5%-מזכויות ההצבעה בחברה .כן אין מחלוקת ,כי,
בתקופה שבין כריתת ההסכמים לבין מועד הצעת הרכש הרגילה ,רכשה סאן מ יות תרו שהק ו לה ,במצטבר24.26% ,
מזכויות ההצבעה בחברה ,וזאת בעקבות מימוש הסכם הקצאת המ יות ורכישת מ יות וספות מבעלי מ יות בחברה.
במהלך אותה תקופה ,שיעור החזקת בעלי השליטה בתרו פחת בעקבות מימוש ההסכמים לכ 41%-מזכויות ההצבעה
בחברה .משמעות מימוש הסכם האופציה וביצוע הצעת הרכש הרגילה בידי סאן היא כי יהיו בידיה בעקבות הרכישה
מעל 45%מזכויות ההצבעה בחברה.
.13בבית המשפט המחוזי טע ו המערערים ,והם חוזרים על כך בערעור שלפ י ו ,כי ב סיבות
המתוארות ,מימוש האופציה על ידי סאן מחייב אותה לקיים הצעת רכש מיוחדת על פי סעיף 328לחוק החברות.
לטע תם ,הכלל על פי סעיף )328א( לחוק הוא כי בחברה ציבורית דרשת הצעת רכש מיוחדת כל אימת שמדובר
ברכישה שכתוצאה ממ ה יעלה שיעור החזקותיו של הרוכש מעל 45%מזכויות ההצבעה בחברה ,וכאשר בעת הרכישה
אין אדם אחר המחזיק למעלה מ 45%-מזכויות ההצבעה בחברה .מאחר שבמקרה זה ,מימוש הצעת הרכש הרגילה
על ידי סאן יגדיל את החזקותיה בחברה ויק ה בידיה מעל 45%מזכויות ההצבעה ,ומאחר שעובר לרכישה זו אין
מחזיק אחר בתרו שבידיו למעלה מ 45%-מזכויות ההצבעה ,חלה על סאן חובה לקיים הצעת רכש מיוחדת על פי סעיף
)328א( לחוק ,כת אי לביצוע הרכישה.
298
ש וצרו לאחר ביטול הסכם המיזוג ,מתעורר חשש ממשי שמא סאן תבקש לממש את הסכם האופציה ,תוך פרסום
הצעת רכש רגילה ,כ דרש על פי ההסכם ,במקום הצעת רכש מיוחדת ,כפי שלגישתם דרש לעשות .לטע תם ,מאחר
שמימוש הסכם האופציה יק ה לסאן שליטה בחברה ,עליה ל קוט בהליך של הצעת רכש מיוחדת ,כאמור בסעיף 328
לחוק החברות .מטרת ההליך השיפוטי הייתה ,אפוא ,לכפות על סאן לפרסם הצעת רכש מיוחדת כת אי למימוש
הסכם האופציה.
.11סאן ,מצידה ,החלה לפעול למימוש האופציה ש ית ה לה לרכישת מ יות בעלי השליטה במסגרת
הסכם האופציה .כך ,ביום 25.6.08הודיעה סאן לבעלי השליטה על רצו ה לממש את האופציה על פי הסכם האופציה,
וביקשה מב י משפחות לויט ומורוס להודיע עד ליום 7.7.08כי הם מסכימים למימוש האופציה .ביום 30.6.08פרסמה
סאן הצעת רכש רגילה לצורך רכישת מלוא מ יותיה הרגילות של תרו מבעלי המ יות הרגילים במחיר של 7.75$למ יה,
כפי ש דרשה לעשות על פי הסכם האופציה .אלא שבי תיים ,מחיר המ יה בבורסה עלה ועמד על מעל 9$למ יה.
במקביל לכך ,פ תה סאן בתביעה לבית המשפט העליון ב יו יורק ,הוא בית המשפט המוסמך על פי ההסכמים ,בה
ביקשה ,בין היתר ,הצהרה כי הסכם המיזוג והסכם האופציה תקפים ,וכי עומדת לה הזכות לממש את האופציה ש ית ה
לה .ביום 7.7.08הודיעו בעלי השליטה בתרו לסאן כי הם מסרבים להעביר לה את המ יות שוא האופציה בטע ה כי
ההליכים ש קטה למימוש הסכם האופציה אי ם חוקיים ,הואיל ולא קטה בהליך של הצעת רכש מיוחדת .בהמשך
לכך ,ביום 10.7.08המליץ דירקטוריון תרו לבעלי המ יות בחברה שלא להיע ות להצעת הרכש הרגילה שפרסמה סאן.
.12תוקפה המשפטי של הצעת הרכש הרגילה שהציעה סאן לבעלי המ יות בתרו ,אשר מועדה הוארך
בהסכמת הצדדים ,הוא העומד בבסיס המחלוקת בע יין זה .אין חולק ,כי ערב כריתת ההסכמים בין סאן לתרו ולבעלי
השליטה בה ,החזיקו בעלי השליטה בתרו ,במצטבר ,ב 45.5%-מזכויות ההצבעה בחברה .כן אין מחלוקת ,כי,
בתקופה שבין כריתת ההסכמים לבין מועד הצעת הרכש הרגילה ,רכשה סאן מ יות תרו שהק ו לה ,במצטבר24.26% ,
מזכויות ההצבעה בחברה ,וזאת בעקבות מימוש הסכם הקצאת המ יות ורכישת מ יות וספות מבעלי מ יות בחברה.
במהלך אותה תקופה ,שיעור החזקת בעלי השליטה בתרו פחת בעקבות מימוש ההסכמים לכ 41%-מזכויות ההצבעה
בחברה .משמעות מימוש הסכם האופציה וביצוע הצעת הרכש הרגילה בידי סאן היא כי יהיו בידיה בעקבות הרכישה
מעל 45%מזכויות ההצבעה בחברה.
.13בבית המשפט המחוזי טע ו המערערים ,והם חוזרים על כך בערעור שלפ י ו ,כי ב סיבות
המתוארות ,מימוש האופציה על ידי סאן מחייב אותה לקיים הצעת רכש מיוחדת על פי סעיף 328לחוק החברות.
לטע תם ,הכלל על פי סעיף )328א( לחוק הוא כי בחברה ציבורית דרשת הצעת רכש מיוחדת כל אימת שמדובר
ברכישה שכתוצאה ממ ה יעלה שיעור החזקותיו של הרוכש מעל 45%מזכויות ההצבעה בחברה ,וכאשר בעת הרכישה
אין אדם אחר המחזיק למעלה מ 45%-מזכויות ההצבעה בחברה .מאחר שבמקרה זה ,מימוש הצעת הרכש הרגילה
על ידי סאן יגדיל את החזקותיה בחברה ויק ה בידיה מעל 45%מזכויות ההצבעה ,ומאחר שעובר לרכישה זו אין
מחזיק אחר בתרו שבידיו למעלה מ 45%-מזכויות ההצבעה ,חלה על סאן חובה לקיים הצעת רכש מיוחדת על פי סעיף
)328א( לחוק ,כת אי לביצוע הרכישה.
298
