Page 308 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 308
בהתקיים כל אחד מהם דרש כי רכישת המ יות בחברה תיעשה בדרך של הצעת רכש מיוחדת :המצב הראשון מתקיים
כאשר עקב הרכישה ייהפך אדם להיות בעל דבוקת שליטה )בעל עשרים וחמישה אחוזים או יותר מזכויות ההצבעה
בחברה( ,וזאת כאשר אין בחברה ,עובר לרכישה ,בעל דבוקת שליטה .המצב הש י מתקיים כאשר עקב הרכישה יעלה
שיעור החזקותיו של הרוכש מעל ארבעים וחמישה אחוזים מזכויות ההצבעה בחברה ,וזאת כאשר אין בחברה גורם
אחר המחזיק בזכויות הצבעה בשיעור האמור .קביעת שיעורים אלו ובעת מתפיסת המחוקק כי היכולת להפעיל כוח
הצבעה בהיקפים כאלה מהווה שליטה משמעותית בחברה )רוזמן ,בעמ' .(51בקביעת שיעורים מדויקים וטכ יים של
כוח הצבעה לצורך הגדרת מושג רכישת ה"שליטה" בע יי ו ,העדיף המחוקק את גורם היציבות והוודאות המשפטית
על פ י הגמישות בהגדרת ה"שליטה" ,המות ית בשיקול־דעת )ע יין וסבאום ,פסקה .(9
) (4פטורים מחובת הצעת רכש מיוחדת
.66בצד הגדרה דווק ית למושג "שליטה" לצורך הצעת רכש מיוחדת ,מתווה החוק שלושה סייגים,
שבהתקיימם פטור הרוכש מהצעת רכש מיוחדת :האחד ,וגע להצעה פרטית שאי ה הצעה לציבור; והש יים
ה ותרים ,וגעים לאופן רכישת השליטה ,ומשלימים ,למעשה ,את הכלל לפיו הצעת רכש תידרש כאשר רכשת
שליטה לראשו ה ,ולא תידרש מקום שמדובר בהעברת שליטה קיימת מגורם אחד למש הו.
רכישה בהצעה פרטית
.67הסייג הראשון ,שבהתקיימו פטור הרוכש מהצעת רכש מיוחדת ,חל ברכישה ב"הצעה פרטית",
שמשמעותה היא – "הצעה לה פקת יירות ערך של חברה ציבורית שאי ה הצעה לציבור" )סעיף 1לחוק( .ת אי
וסף לצורך תחולת הפטור הוא שהרכישה אושרה באסיפה הכללית כהצעה פרטית שמטרתה להק ות דבוקת שליטה
או 45%מזכויות ההצבעה בחברה – וכל זאת כאשר אין בחברה גורם המחזיק באמצעי שליטה בשיעורים אלה )סעיף
)328ב() (1לחוק(.
ה פקת יירות ערך בהצעה פרטית אי ה מעוררת את הכשלים הצפויים במקרה של רכישת מ יות מן הציבור
שאותם מבקשת הצעת הרכש המיוחדת למ וע ,גם כאשר מדובר ברכישת שליטה ראשו ית בחברה ,וכל זאת ,בת אי
שהאסיפה הכללית הייתה מודעת למשמעות ההליך ,ואישרה אותו )ימין ווסרמן ,בעמ' ;734-735ע יין וסבאום,
בפסקאות 10ו ;12-וכן :דברי ההסבר להצעת חוק החברות )תיקון( ,התשס"ב ,2002-הצ"ח ,651-652 ,638 3132
להלן :דברי ההסבר לתיקון; דוידה לחמן-מסר "זרקור על התיקון החדש בחוק החברות" תאגידים ב47 ,44 3/
).((2005
.68סייג זה אי ו וגע לע יי ו ,שכן אין מדובר כאן בהצעה לה פקת יירות ערך שאי ה הצעה לציבור,
אלא בהסכם אופציה לרכישת מ יות קיימות מבעלי השליטה בחברה .גם הסיפא להגדרת "הצעה פרטית" בחוק ,קרי:
הצעה למכירת יירות ערך ש רכשו על ידי החברה הציבורית לפי סעיף 308לחוק ,שאי ה הצעה לציבור ,אי ה חלה
כאן.
304
כאשר עקב הרכישה ייהפך אדם להיות בעל דבוקת שליטה )בעל עשרים וחמישה אחוזים או יותר מזכויות ההצבעה
בחברה( ,וזאת כאשר אין בחברה ,עובר לרכישה ,בעל דבוקת שליטה .המצב הש י מתקיים כאשר עקב הרכישה יעלה
שיעור החזקותיו של הרוכש מעל ארבעים וחמישה אחוזים מזכויות ההצבעה בחברה ,וזאת כאשר אין בחברה גורם
אחר המחזיק בזכויות הצבעה בשיעור האמור .קביעת שיעורים אלו ובעת מתפיסת המחוקק כי היכולת להפעיל כוח
הצבעה בהיקפים כאלה מהווה שליטה משמעותית בחברה )רוזמן ,בעמ' .(51בקביעת שיעורים מדויקים וטכ יים של
כוח הצבעה לצורך הגדרת מושג רכישת ה"שליטה" בע יי ו ,העדיף המחוקק את גורם היציבות והוודאות המשפטית
על פ י הגמישות בהגדרת ה"שליטה" ,המות ית בשיקול־דעת )ע יין וסבאום ,פסקה .(9
) (4פטורים מחובת הצעת רכש מיוחדת
.66בצד הגדרה דווק ית למושג "שליטה" לצורך הצעת רכש מיוחדת ,מתווה החוק שלושה סייגים,
שבהתקיימם פטור הרוכש מהצעת רכש מיוחדת :האחד ,וגע להצעה פרטית שאי ה הצעה לציבור; והש יים
ה ותרים ,וגעים לאופן רכישת השליטה ,ומשלימים ,למעשה ,את הכלל לפיו הצעת רכש תידרש כאשר רכשת
שליטה לראשו ה ,ולא תידרש מקום שמדובר בהעברת שליטה קיימת מגורם אחד למש הו.
רכישה בהצעה פרטית
.67הסייג הראשון ,שבהתקיימו פטור הרוכש מהצעת רכש מיוחדת ,חל ברכישה ב"הצעה פרטית",
שמשמעותה היא – "הצעה לה פקת יירות ערך של חברה ציבורית שאי ה הצעה לציבור" )סעיף 1לחוק( .ת אי
וסף לצורך תחולת הפטור הוא שהרכישה אושרה באסיפה הכללית כהצעה פרטית שמטרתה להק ות דבוקת שליטה
או 45%מזכויות ההצבעה בחברה – וכל זאת כאשר אין בחברה גורם המחזיק באמצעי שליטה בשיעורים אלה )סעיף
)328ב() (1לחוק(.
ה פקת יירות ערך בהצעה פרטית אי ה מעוררת את הכשלים הצפויים במקרה של רכישת מ יות מן הציבור
שאותם מבקשת הצעת הרכש המיוחדת למ וע ,גם כאשר מדובר ברכישת שליטה ראשו ית בחברה ,וכל זאת ,בת אי
שהאסיפה הכללית הייתה מודעת למשמעות ההליך ,ואישרה אותו )ימין ווסרמן ,בעמ' ;734-735ע יין וסבאום,
בפסקאות 10ו ;12-וכן :דברי ההסבר להצעת חוק החברות )תיקון( ,התשס"ב ,2002-הצ"ח ,651-652 ,638 3132
להלן :דברי ההסבר לתיקון; דוידה לחמן-מסר "זרקור על התיקון החדש בחוק החברות" תאגידים ב47 ,44 3/
).((2005
.68סייג זה אי ו וגע לע יי ו ,שכן אין מדובר כאן בהצעה לה פקת יירות ערך שאי ה הצעה לציבור,
אלא בהסכם אופציה לרכישת מ יות קיימות מבעלי השליטה בחברה .גם הסיפא להגדרת "הצעה פרטית" בחוק ,קרי:
הצעה למכירת יירות ערך ש רכשו על ידי החברה הציבורית לפי סעיף 308לחוק ,שאי ה הצעה לציבור ,אי ה חלה
כאן.
304
