Page 311 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 311
או ה ובע ממ ה )סעיף 329לחוק; על חריגותה של הוראה זו ,ראו :רוזמן ,בעלי מ יות בחברה ,בעמ' .(180ושאי־
המשרה בחברה רשאים לשאת ולתת עם המציע על שיפור ת אי הצעתו ,וכן לשאת ולתת עם אחרים לגיבוש הצעת
רכש מתחרה )סעיף )330ב( לחוק(; אך לצד זאת ,חלה חבות ב זיקין על ושאי־משרה בחברה שביצעו פעולות שמטרתן
להכשיל הצעת רכש מיוחדת ,קיימת או צפוייה ,או לפגוע בסיכויי קבלתה ,על זקים ש גרמו עקב כך למציע ול יצעים,
אלא אם הוכח כי הם פעלו בתום־לב ,בעת שהיה להם יסוד סביר לה יח שפעולתם מכוו ת לטובת החברה )סעיף
)330א( לחוק(.
.74לבסוף ,החוק מסדיר את תוצאותיה של רכישה שבוצעה תוך הפרת החובה לקיים הצעת רכש
מיוחדת .בע יין זה קבע ,כי מ יות ש רכשו שלא בדרך של הצעת רכש מיוחדת כ דרש בחוק ,לא תק י ה זכויות ,וכל
עוד הן מוחזקות על ידי הרוכש ,הן תהיי ה מ יות רדומות ,כמשמעותן בסעיף 308לחוק )סעיף )333א( לחוק(.
הפרת החובות לקיים הצעת רכש מיוחדת על פי החוק מהווה עוולה של הפרת חובה חקוקה כלפי בעלי
המ יות בחברה )סעיף )333ג( לחוק( ,המקימה עילת תביעה זיקית.
***
אמת־המידה לקביעת עיתוייה של הרכישה לצורך תחולת הפטור – מבחן סובייקטיבי ואובייקטיבי
.83הוראת הפטור מהצעת רכש מיוחדת בסעיף )328ב() (3לחוק מות ית בקיום הת אי של "רכישה"
מבעל שליטה המחזיק מעל ארבעים וחמישה אחוזים מזכויות ההצבעה ,אשר כתוצאה ממ ה יעלה שיעור החזקות
הרוכש מעל ארבעים וחמישה אחוזים כאמור.
שאלת המפתח היא – מהי קודת הזמן הרלב טית ל"רכישה" לצורך בחי ת קיום יחס ההחזקות של בעל
השליטה ושל הרוכש על פי הוראת הפטור.
הוראת הפטור כ וסחה בחוק מדברת במצב רגיל שבו קשר חוזה להעברת שליטה ,העו ה על הת אים של
יחס ההחזקות ה דרש על פי החוק ,ומתקיימת סמיכות זמ ים בין ההתקשרות החוזית לבין ביצוע הרכישה בפועל ,בלא
שבין לבין ,חל שי וי בהיקפי ההחזקות של בעל השליטה או של הרוכש .ב סיבות רגילות מעין אלה ,לא מתקיים פער
כלשהו בין מועד ההתקשרות החוזית לבין מועד ביצוע הרכישה בפועל ,ולא מתעוררת שאלה מהו המועד הרלב טי
לצורך בחי ת ת אי הפטור – מועד ההתקשרות החוזית או מועד העברת השליטה בפועל .זאת ,משברור במצב דברים
זה ,כי מועד ה"רכישה" הוא מועד מימוש העסקה ,קרי :מועד העברת השליטה בפועל ,אשר ממילא ,זהה או סמוך
מאוד למועד ההתקשרות.
אולם ,מה הדין כאשר צדדים להתקשרות חוזית מבקשים לבצע העברת שליטה בחברה כאשר על פי ת אי
העסקה מתקיים פער זמ ים בין מועד כריתת החוזה לבין מועד העברת השליטה בפועל? ומה הדין במקרה כזה שבו
העברת השליטה עשית לא "בפעימה" אחת ,אלא במספר "פעימות" ,כאשר בשלב ההתקשרות החוזית ,ועל פיה,
מתקיים יחס ההחזקות ה דרש על פי סעיף הפטור )קרי :לבעל השליטה מעל 45%מזכויות ההצבעה והרוכש מתחייב
307
המשרה בחברה רשאים לשאת ולתת עם המציע על שיפור ת אי הצעתו ,וכן לשאת ולתת עם אחרים לגיבוש הצעת
רכש מתחרה )סעיף )330ב( לחוק(; אך לצד זאת ,חלה חבות ב זיקין על ושאי־משרה בחברה שביצעו פעולות שמטרתן
להכשיל הצעת רכש מיוחדת ,קיימת או צפוייה ,או לפגוע בסיכויי קבלתה ,על זקים ש גרמו עקב כך למציע ול יצעים,
אלא אם הוכח כי הם פעלו בתום־לב ,בעת שהיה להם יסוד סביר לה יח שפעולתם מכוו ת לטובת החברה )סעיף
)330א( לחוק(.
.74לבסוף ,החוק מסדיר את תוצאותיה של רכישה שבוצעה תוך הפרת החובה לקיים הצעת רכש
מיוחדת .בע יין זה קבע ,כי מ יות ש רכשו שלא בדרך של הצעת רכש מיוחדת כ דרש בחוק ,לא תק י ה זכויות ,וכל
עוד הן מוחזקות על ידי הרוכש ,הן תהיי ה מ יות רדומות ,כמשמעותן בסעיף 308לחוק )סעיף )333א( לחוק(.
הפרת החובות לקיים הצעת רכש מיוחדת על פי החוק מהווה עוולה של הפרת חובה חקוקה כלפי בעלי
המ יות בחברה )סעיף )333ג( לחוק( ,המקימה עילת תביעה זיקית.
***
אמת־המידה לקביעת עיתוייה של הרכישה לצורך תחולת הפטור – מבחן סובייקטיבי ואובייקטיבי
.83הוראת הפטור מהצעת רכש מיוחדת בסעיף )328ב() (3לחוק מות ית בקיום הת אי של "רכישה"
מבעל שליטה המחזיק מעל ארבעים וחמישה אחוזים מזכויות ההצבעה ,אשר כתוצאה ממ ה יעלה שיעור החזקות
הרוכש מעל ארבעים וחמישה אחוזים כאמור.
שאלת המפתח היא – מהי קודת הזמן הרלב טית ל"רכישה" לצורך בחי ת קיום יחס ההחזקות של בעל
השליטה ושל הרוכש על פי הוראת הפטור.
הוראת הפטור כ וסחה בחוק מדברת במצב רגיל שבו קשר חוזה להעברת שליטה ,העו ה על הת אים של
יחס ההחזקות ה דרש על פי החוק ,ומתקיימת סמיכות זמ ים בין ההתקשרות החוזית לבין ביצוע הרכישה בפועל ,בלא
שבין לבין ,חל שי וי בהיקפי ההחזקות של בעל השליטה או של הרוכש .ב סיבות רגילות מעין אלה ,לא מתקיים פער
כלשהו בין מועד ההתקשרות החוזית לבין מועד ביצוע הרכישה בפועל ,ולא מתעוררת שאלה מהו המועד הרלב טי
לצורך בחי ת ת אי הפטור – מועד ההתקשרות החוזית או מועד העברת השליטה בפועל .זאת ,משברור במצב דברים
זה ,כי מועד ה"רכישה" הוא מועד מימוש העסקה ,קרי :מועד העברת השליטה בפועל ,אשר ממילא ,זהה או סמוך
מאוד למועד ההתקשרות.
אולם ,מה הדין כאשר צדדים להתקשרות חוזית מבקשים לבצע העברת שליטה בחברה כאשר על פי ת אי
העסקה מתקיים פער זמ ים בין מועד כריתת החוזה לבין מועד העברת השליטה בפועל? ומה הדין במקרה כזה שבו
העברת השליטה עשית לא "בפעימה" אחת ,אלא במספר "פעימות" ,כאשר בשלב ההתקשרות החוזית ,ועל פיה,
מתקיים יחס ההחזקות ה דרש על פי סעיף הפטור )קרי :לבעל השליטה מעל 45%מזכויות ההצבעה והרוכש מתחייב
307
