Page 313 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 313
‫חברתי כל בעיה אי ה מתעוררת במקום שאין פער זמ ים בין עריכת העסקה לבין מימושה‪ .‬הקושי מתעורר בעסקאות‬
‫מורכבות היוצרות פער זמ ים‪ ,‬כפי שעשוי לקרות בשל שיקולים עסקיים של הצדדים או משיקולים ואילוצים של‬

‫מימון‪ ,‬מיסוי‪ ,‬ועוד‪.‬‬

‫***‬
‫‪ .8‬יסוד הוודאות העסקית והמשפטית בעסקה של העברת שליטה בחברה ציבורית מחייב כי הצדדים לעסקת‬
‫רכישה מורכבת ידעו כבר במועד ההתקשרות בי יהם האם תידרש הצעת רכש מיוחדת‪ ,‬אם לאו‪ .‬בהתחשב בכך ש גד‬
‫רכישת מ יות שלא בהתאם לכללים הקבועים להצעת רכש מיוחדת‪ ,‬ובכלל זה הוראת ‪ 328‬לחוק החברות‪ ,‬קיימת‬
‫ס קציה )סעיף ‪ 333‬לחוק החברות( חיו י לדעת זאת מראש‪ ,‬ולא בדיעבד )ראו גם‪ :‬ח ס וידלין‪ .((116-115 ,‬על חשיבות‬
‫היציבות והוודאות העסקית והמשפטית יתן ללמוד מכך שבתחום הצעת הרכש המיוחדת קבע המחוקק מבחן כמותי‬
‫וטכ י למושג "שליטה" וזאת בשו ה מהוראות אחרות בחוק החברות )ראו‪ :‬ע יין וסבאום‪ ,‬פסקה ‪ .(9‬ברוח "טכ ית"‬
‫זו יש לדעתי לפרש גם את המועד ה כון לצורך בחי ת היקף ההחזקה לע יין תחולת הפטור המופיע בסעיף ‪)328‬ב()‪(3‬‬
‫לחוק‪ .‬הייתי מציעה לחבריי לקבוע כי המועד ה כון הוא מועד כריתת ההסכם הקובע מתווה להעברת השליטה בחברה‪.‬‬
‫פרש ות זו יש בה‪ ,‬לדעתי‪ ,‬כדי לחזק את הבטחון והוודאות העסקית ביחס לתמורות ההדדיות בעסקה מסוג זה‪,‬‬
‫המבוססות על המצב הקיים בעת ההתקשרות‪ .‬פרש ות זו גם מקטי ה את החשש לשימוש לרעה בכוח של בעל‬
‫השליטה ה וכחי לסכל את ביצוע הצעת הרכש‪ ,‬שכן היא משמרת את יחסי הכוחות בין הצדדים בעת העסקה ומאפשרת‬

‫"משחק הוגן" בין המציע לבין בעל השליטה הקיים‪.‬‬

‫‪ .9‬בפ י בתי המשפט מובאים לא אחת‪ ,‬ומטבע הדברים‪ ,‬המקרים הבעייתיים‪ .‬ואולם – הכללים שבתי המשפט‬
‫קובעים צריכים להתאים לא שים הגו ים‪ ,‬הפועלים בתום לב‪ .‬מבחן מורכב יתר על המידה יעמיד את הגורמים החייבים‬
‫לקבל החלטה במצב קשה‪ ,‬אם לא בלתי אפשרי‪ .‬מבחן מורכב מקשה על "זרימה" של עסקאות‪ ,‬ומצריך ייעוץ משפטי‬
‫בכל שלב משלביה של העסקה‪ .‬מכך‪ ,‬לטעמי‪ ,‬יש להימ ע‪ .‬על כן מציעה א י כאמור לבחור במבחן פשוט המאפשר‬

‫לכל "השחק ים" לכלכל צעדיהם בבירור ומראש‪.‬‬

‫‪ .10‬ויודגש‪ :‬הכללים הקבועים להצעת רכש מיוחדת יצבים‪ ,‬כמובן‪ ,‬בצד עקרו ות כלליים של תום לב ושל הג ה‬
‫על המיעוט )ראו פסקה ‪ 85‬לפסק די ה של חברתי(‪ .‬בגדרי כללים אלה וכל לדעתי למ וע מצבים‪ ,‬בהם‪ ,‬למשל בשל‬
‫תקופת מעבר ממושכת יתר על המידה‪ ,‬בשל מב ה העסקה או מכל סיבה אחרת‪ ,‬תיגרם פגיעה במיעוט‪ .‬ואולם מצבים‬

‫אלה יהיו‪ ,‬כך יש לה יח‪ ,‬חריגים והכלל יהיה ברור ויאפשר כאמור "זרימה" של עסקאות‪.‬‬

‫***‬

‫השופט א' רובי שטיין‪:‬‬

‫***‬
‫ב‪ .‬השופטת פרוקצ'יה הציעה ש י מבח ים משולבים‪ ,‬סובייקטיבי ואובייקטיבי )פסקה ‪ .(83‬השופטת אור‬
‫מתייחסת )בפסקה ‪ (13‬למועד "כריתת ההסכם )או המאוחר מסדרת הסכמים המהווים מסכת אחת(" כמועד בו יש‬

‫‪309‬‬
   308   309   310   311   312   313   314   315   316   317   318