Page 229 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב

‫כור לעצמה כמי ש יהלה באופן בלעדי את המו"מ דומה מבחי ות רבות לאולטימטום ולכן אי ה עומדת במבחן קיום‬
‫חובת ההגי ות המוטל על בעל השליטה‪ .‬ראה לע יין זה חמד י וח ס‪" ,‬הגי ות מלאה?"‪ ,‬עמ' ‪.88‬‬

‫קבלת הטבה פרדת על ידי בעלת השליטה‪ ,‬במסגרת הסכם מיזוג‪ ,‬וגדת באופן מפורש את עקרון השוויון‬
‫אשר חל בעסקאות מיזוג‪.‬‬

‫מבהירה חביב סגל‪ ,‬כרך ב'‪ ,‬עמ' ‪ ,520‬כי "‪...‬עולה שעקרון השוויון זוכה לתחולה פורמאלית בעסקאות‬
‫המיזוג‪ :‬מכלול בעלי המ יות המשתתפים בעסקה‪ ,‬כאשר כולם זכאים לקבל תמורה שוויו ית כ גד מ יותיהם‪ .‬בהתאם‬
‫לכך‪ ,‬כאשר מבקשים קבר יטי העסקה ליזום עסקה לא שוויו ית‪ ,‬אליהם לבחור במסלול רכישה אחר )כגון‪ ,‬רכישת‬
‫השליטה המרוכזת("‪ .‬ואכן‪ ,‬למרות שהמשיבות בחרו במסלול של עסקת מיזוג‪ ,‬הרי שהטע ה אותה הן מעלות‬
‫כמצדיקה את הפרת עקרון השוויון במקרה ה וכחי על מ ת לתמוך בטע ת הגי ות העסקה היא הטע ה בדבר פרמיית‬

‫השליטה — טע ה לגיטימית במסלול רכישה אחר‪ ,‬כגון מכירת שליטה מרוכזת‪.‬‬

‫בהקשר זה יש להתייחס‪ ,‬במאמר מוסגר‪ ,‬לטע ת המבקש בתשובתו‪ ,‬על פיה מגיע לכור שכר כלשהו כמתווך‪.‬‬
‫בה חה כי עסקת המיזוג בכללותה עמדה במבחן ההגי ות והשוויון‪ ,‬יש בהחלט מקום לבחי ת שאלת התגמול הראוי‬
‫אותו יש להע יק למי שיזם‪ ,‬תכ ן והביא לידי ביצוע עסקת מיזוג המטיבה עם כל בעלי המ יות לציבור‪ .‬תגמול מעין‬
‫זה‪ ,‬בגדר "דמי ייזום ראויים"‪ ,‬יש בו כדי לתרום לביצוען עסקאות יעילות‪ .‬כאשר מדובר בבעל שליטה‪ ,‬הדיון בשאלת‬
‫התגמול יתקיים בכפוף לכל המבח ים הקבועים בחוק החברות באשר לעסקה עם בעל ע יין‪ .‬זאת באופן עצמאי ו פרד‬
‫לחלוטין‪ ,‬ללא כריכה בדרך כלשהי בעצם עסקת המיזוג העומדת לאישור בפ י האסיפה הכללית‪ .‬אולם‪ ,‬השאלה עצמה‬

‫אי ה חלק מ שוא ההחלטה‪.‬‬

‫כדי לחזור ולהתייחס לטע ת פרמיית השליטה יש לזכור את המב ה ההסכמי של העסקה ולבחון מה מהותה‬
‫של אותה תמורה עודפת על פי ההטבה הכלולה בהסכם הלוואה‪ .‬מהדיווחים המידיים אשר מסרו לבורסה ולרשות‬
‫ל יירות ערך על ידי כור עולה בבירור כי במסגרת עסקת המיזוג ירכשו אחזקות הציבור בחברה והחברה תהפוך לחברה‬
‫פרטית‪ .‬לאחר השלמת העסקה תחזיק החברה הסי ית במלוא מ יות הציבור )‪ (53%‬בחברה וכן ב‪ 7%-‬וספים ממ יות‬

‫החברה אשר יירכשו מכור‪.‬‬

‫אין למבקש טע ה לגופו של המחיר למ יה אשר קבע על פי הסכם המיזוג‪ ,‬לגביו אין מחלוקת כי הוא גבוה‬
‫בשיעור של ‪ 54%‬משער המ יה הממוצע )במו חים דולרים( בחודש שקדם לדיווח המידי הראשון בקשר עם העסקה‪.‬‬
‫התמורה ה וספת ובעת מהסכם ההלוואה בין כור לחברה הסי ית‪ ,‬על פיו ב וסף וכחלק מהעסקה תעמיד החברה‬
‫הסי ית לכור הלוואה לתקופה של ‪ 7‬ש ים בסך ‪ 960‬מיליון דולר‪ ,‬אשר תובטח במ יות כור בחברה בלבד ותהיה ית ת‬

‫לפירעון במזומן או באמצעות מ יות אלה‪.‬‬

‫מקובלת עליי לחלוטין עמדת המשיבות‪ ,‬כי יש לראות בכל מרכיבי העסקה כמכלול אחד ואין מקום להפריד‬
‫בי יהם‪ .‬אולם התוצאה של קבלת עמדה זו היא המסק ה על פיה יש לראות בשווי הכלכלי של ההטבה לכור בגין‬

‫‪225‬‬