Page 225 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב
P. 225

‫בגין מ יות הציבור היה בפרמיה של ‪ 300%‬וסך כל ההטבות שקיבל בעל השליטה במסגרת המו"מ ש יהל עם הרוכש‬
‫הביא לכך כי המחיר עבור מ יותיו היה מוך בסכום משמעותי‪ ,‬פר מ ייה‪ ,‬לסכום ששולם בגין המ יות שהוחזקו על‬

                                                                                                  ‫ידי הציבור‪.‬‬

‫המסק ה אליה הגעתי היא כי על בית משפט להפעיל ביקורת שיפוטית בכל מקרה בו מופר השוויון בין בעלי‬
‫המ יות בעסקה של מיזוג‪ .‬לכן הביקורת השיפוטית אמורה להתבצע לא רק במקרה בו עומד בעל שליטה מש י צידי‬
‫המתרס בעסקת מיזוג‪ ,‬כמו במקרה הברור בו המיזוג מתבצע בין חברה אם לבין חברה בת בשליטתה — אלא גם‬
‫בסיטואציה‪ ,‬כמו במקרה שבפ יי‪ ,‬בה קיים יגוד ע יי ים המערב את בעל השליטה למרות שעסקת המיזוג עשית‬

                                                                                         ‫למעשה עם צד ג' זר‪.‬‬

‫בע יין זה מקובלת עליי אבח תם של חמד י וח ס במאמרם "הגי ות מלאה?" בין עסקאות בהן מצוי בעל‬
‫השליטה ב יגוד ע יי ים שמשמעותן אי ן גורלית לבעלי המ יות‪ ,‬שאז יחול בעקרון כלל שיקול הדעת העסקי‪ ,‬לבין‬
‫עסקאות בהן מצוי בעל השליטה ב יגוד ע יי ים מסוג ‪ going private‬בהן המיעוט דרש לוותר על אחזקותיו בחברה‬
‫)עמ' ‪ .(103‬יש לציין‪ ,‬כי במאמרם הציעו חמד י וח ס כי כדי שיחול שיקול הדעת העסקי בעסקאות בעלי ע יין‬
‫שמשמעותן אי ה גורלית לבעלי המ יות‪ ,‬ייעשה שימוש במ ג ון הכולל ועדה מיוחדת בלתי תלויה של הדירקטוריון‬
‫לשם יהול מו"מ אמיתי‪ ,‬יחד עם דרישה לאישור של רוב מקרב בעלי מ יות המיעוט‪ .‬בקיומם של הליכים אלה יהיה‪,‬‬
‫על פי הצעתם‪ ,‬כדי להעביר את טל הראייה לתובעים‪ ,‬אשר יצטרכו להצביע על טעמים כבדי משקל כדי שיצדיקו‬
‫בחי ה מהותית של ת אי העסקה‪ .‬עם זאת‪ ,‬ציי ו חמד י וח ס כי ספק אם ועדה מיוחדת יכולה לכשעצמה להוות מ ג ון‬

                                       ‫בקרה אפקטיבי בגין היעדר יכולת להת תק באופן מוחלט מבעל השליטה‪.‬‬

‫)אין מקום במסגרת החלטה זו לערוך דיון ממצה בכלל עסקאות עם בעלי ע יין‪ .‬לכן יש להשאיר בצריך עיון‬
‫את השאלה באיזה סוג עסקאות עם בעלי ע יין‪ ,‬שאי ן בגדר עסקאות שמשמעותן גורלית לבעלי המ יות‪ ,‬יהיה אכן‬
‫מקום לקבוע כי מי וי וועדה מיוחדת בלתי תלויה יהיה ת אי להחלת שיקול הדעת העסקי ואת כלל אי ההתערבות‪.‬‬
‫לאור שי וי הרוב ה דרש בסעיף ‪)275‬א()‪)(3‬א( לחוק החברות לפי תיקון מס' ‪ ,16‬אליו התייחסתי לעיל‪ ,‬והתיקון‬
‫בהוראות סעיף ‪ 115‬לחוק החברות באשר למב ה וועדת הביקורת אשר ייכ ס לתוקף בעוד כארבעה חודשים — ראה‬

                                                        ‫כי דרישה גורפת לקיומה של ועדה מעין זו אי ה חיו ית(‪.‬‬

‫עם זאת‪ ,‬כאשר ערכת עסקת מיזוג בין חברה אם לחברה בת‪ ,‬כאשר בעל השליטה מצוי מש י צדי העסקה‪,‬‬
‫ראה כי יש לשקול בחיוב את הצעתם של חמד י וח ס באשר ליצירת הליך מו"מ אשר ידמה ככל האפשר עסקה בת אי‬
‫שוק בין צדדים בלתי תלויים‪ .‬זאת בדרך של הקמת ועדת דירקטוריון שהיא בלתי תלויה; שהיא מוסמכת באופן‬
‫אפקטיבי להחליט גד ביצוע העסקה; אשר ת הל מו"מ בפועל ולא למראית עין; ייעדרו ממ ה ציגי בעלי השליטה‬
‫ויהיה מקום לאפשר לה להשתמש במומחים וביועצים שאי ם תלויים בבעל השליטה‪ .‬זאת בעיקר על מ ת להגביר את‬
‫השקיפות ב וגע לתהליך קבלת ההחלטות ולס ן בצורה הטובה ביותר את ההצעות אשר יובאו בסופו של דבר לאישורה‬

                                                                                         ‫של האסיפה הכללית‪.‬‬

                                                    ‫‪221‬‬
   220   221   222   223   224   225   226   227   228   229   230