Page 222 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב
P. 222
תפקיד מרכזי של די י התאגידים בשוק עם שליטה ריכוזית הוא להתמודד עם בעיית ה ציג שבין
בעל השליטה לבין המיעוט" )עמ' .(77
ראה כי גם במקרה שבפ יי יש להתמקד ב יגוד הע יי ים שבין בעלי המ יות בחברה לבין כור כבעלת שליטה.
מסבירים חמד י וח ס במאמרם לעיל כי חוק החברות מתמודד עם החשש מפ י יגוד ע יי ים באמצעות דרישה להליכי
אישור מיוחדים ,אשר דרשו גם במקרה שבפ יי .אולם המחברים מבהירים כי חוק החברות אי ו מע יק לעסקה שזכתה
באישורים ה דרשים חסי ות מפ י ביקורת שיפוטית .גם חמד י וח ס מציי ים את המדי יות השיפוטית ה והגת בע יין
אי התערבות בשיקול הדעת העסקי של הדירקטוריון .עם זאת ,מציי ים המחברים כי לדירקטורים בתאגיד עם בעל
שליטה אין תמריצי שוק של ממש לעמוד גד בעל שליטה המבקש להתקשר בעסקה .לכן אין מ וס מלהפעיל ביקורת
שיפוטית על מ ת לה יע את הדירקטורים להגן על המשקיעים במצבים שבעל השליטה מצוי ב יגוד ע יי ים.
מקובלת עליי לחלוטין העמדה על פיה יש לצאת מתוך קודת מוצא כי לביקורת השיפוטית יש תפקיד חיו י
בהג ה על המשקיעים" ,וזאת על מ ת להבטיח כי בעלי המ יות יזכו שתו ח לפ יהם לאישור הצעת ההחלטה הטובה
ביותר שיכלו לקבל ב סיבות הע יין" )חמד י וח ס" ,הגי ות מלאה?" ,עמ' .(70חמד י וח ס מתייחסים אומ ם למצב
בו החוק דרש תמיכה של שליש בלבד מקרב בעלי המ יות שאין להם ע יין אישי באישור העסקה .אולם ,בשלב מאוחר
יותר ,מובהר על ידם כי מסק ותיהם במאמר יהיו תקפות גם בה חה שהדין ישו ה ויידרש אישור של רוב מקרב בעלי
המ יות שאי ם גועים בע יין אישי )עמ' .(87שי וי זה עשה בתיקון מספר 16לחוק החברות בסעיף )275א())(3א(.
ראה כי התיקון תרם באופן משמעותי להג ה על בעלי מ יות המיעוט ויש בו כדי להשפיע על האיזון שעל בית המשפט
לערוך בין הביקורת השיפוטית לבין מדי יות אי ההתערבות ,בעיקר בעסקאות ב יגוד ע יי ים שאי ן גורליות לבעלי
המ יות ,כפי שיפורט בהמשך.
אם חזור לעסקת המיזוג ,מבהירים חמד י וח ס כי עקרון הביקורת האמור לעיל אי ו ייחודי לעסקאות בהן
בעל השליטה תון ב יגוד ע יי ים ,אלא הוא חל גם לגבי ע יי ים וספים בהם דרשת החלטה משותפת של הדירקטוריון
ובעלי המ יות.
ככלל ,דרישת אישור של האסיפה הכללית לעסקה מסוימת אי ה מייתרת את הביקורת
השיפוטית על החלטת הדירקטוריון לאשר את העסקה ולהביאה להצבעה באסיפה הכללית.
הדוגמא הבולטת בהקשר זה היא הדוקטרי ות שאימצו בתי המשפט של מדי ת דלוור בכל
ה וגע לחובת הדירקטוריון של החברה ה רכשת במיזוג ל קוט מאמץ מתמשך על מ ת להבטיח
את השלמת העסקה במחיר הגבוה ביותר האפשרי .חובה זו של הדירקטוריון מקבלת מש ה
תוקף כאשר הצד שכ גד הי ו בעל השליטה .ב סיבות אלה על די י התאגידים לספק
לדירקטוריון את התמריצים ל יהול מו"מ שבו ייוצג האי טרס של התאגיד בצורה טובה ככל
האפשר בהתחשב במעמדו הדומי טי של בעל השליטה" )עמ' .(89
חמד י וח ס מסבירים כי דיון זה אי ו עומד בסתירה לאבח ה שבין הג ה ק יי ית המת ה עסקאות ב יגוד
ע יי ים באישור המיעוט לבין הג ה של כלל אחריות המאפשר לבית המשפט לבדוק את ת איה של העסקה לגופם.
218
