Page 302 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב
P. 302

‫‪ .10‬עוד באותו יום‪ ,‬פ ו המערערים לבית המשפט המחוזי בתובע ה שוא ערעור זה‪ ,‬בטע ה כי ב סיבות‬
‫ש וצרו לאחר ביטול הסכם המיזוג‪ ,‬מתעורר חשש ממשי שמא סאן תבקש לממש את הסכם האופציה‪ ,‬תוך פרסום‬
‫הצעת רכש רגילה‪ ,‬כ דרש על פי ההסכם‪ ,‬במקום הצעת רכש מיוחדת‪ ,‬כפי שלגישתם דרש לעשות‪ .‬לטע תם‪ ,‬מאחר‬
‫שמימוש הסכם האופציה יק ה לסאן שליטה בחברה‪ ,‬עליה ל קוט בהליך של הצעת רכש מיוחדת‪ ,‬כאמור בסעיף ‪328‬‬
‫לחוק החברות‪ .‬מטרת ההליך השיפוטי הייתה‪ ,‬אפוא‪ ,‬לכפות על סאן לפרסם הצעת רכש מיוחדת כת אי למימוש‬

                                                                                             ‫הסכם האופציה‪.‬‬

‫‪ .11‬סאן‪ ,‬מצידה‪ ,‬החלה לפעול למימוש האופציה ש ית ה לה לרכישת מ יות בעלי השליטה במסגרת‬
‫הסכם האופציה‪ .‬כך‪ ,‬ביום ‪ 25.6.08‬הודיעה סאן לבעלי השליטה על רצו ה לממש את האופציה על פי הסכם האופציה‪,‬‬
‫וביקשה מב י משפחות לויט ומורוס להודיע עד ליום ‪ 7.7.08‬כי הם מסכימים למימוש האופציה‪ .‬ביום ‪ 30.6.08‬פרסמה‬
‫סאן הצעת רכש רגילה לצורך רכישת מלוא מ יותיה הרגילות של תרו מבעלי המ יות הרגילים במחיר של ‪ 7.75$‬למ יה‪,‬‬
‫כפי ש דרשה לעשות על פי הסכם האופציה‪ .‬אלא שבי תיים‪ ,‬מחיר המ יה בבורסה עלה ועמד על מעל ‪ 9$‬למ יה‪.‬‬
‫במקביל לכך‪ ,‬פ תה סאן בתביעה לבית המשפט העליון ב יו יורק‪ ,‬הוא בית המשפט המוסמך על פי ההסכמים‪ ,‬בה‬
‫ביקשה‪ ,‬בין היתר‪ ,‬הצהרה כי הסכם המיזוג והסכם האופציה תקפים‪ ,‬וכי עומדת לה הזכות לממש את האופציה ש ית ה‬
‫לה‪ .‬ביום ‪ 7.7.08‬הודיעו בעלי השליטה בתרו לסאן כי הם מסרבים להעביר לה את המ יות שוא האופציה בטע ה כי‬
‫ההליכים ש קטה למימוש הסכם האופציה אי ם חוקיים‪ ,‬הואיל ולא קטה בהליך של הצעת רכש מיוחדת‪ .‬בהמשך‬
‫לכך‪ ,‬ביום ‪ 10.7.08‬המליץ דירקטוריון תרו לבעלי המ יות בחברה שלא להיע ות להצעת הרכש הרגילה שפרסמה סאן‪.‬‬

‫‪ .12‬תוקפה המשפטי של הצעת הרכש הרגילה שהציעה סאן לבעלי המ יות בתרו‪ ,‬אשר מועדה הוארך‬
‫בהסכמת הצדדים‪ ,‬הוא העומד בבסיס המחלוקת בע יין זה‪ .‬אין חולק‪ ,‬כי ערב כריתת ההסכמים בין סאן לתרו ולבעלי‬
‫השליטה בה‪ ,‬החזיקו בעלי השליטה בתרו‪ ,‬במצטבר‪ ,‬ב‪ 45.5%-‬מזכויות ההצבעה בחברה‪ .‬כן אין מחלוקת‪ ,‬כי‪,‬‬
‫בתקופה שבין כריתת ההסכמים לבין מועד הצעת הרכש הרגילה‪ ,‬רכשה סאן מ יות תרו שהק ו לה‪ ,‬במצטבר‪24.26% ,‬‬
‫מזכויות ההצבעה בחברה‪ ,‬וזאת בעקבות מימוש הסכם הקצאת המ יות ורכישת מ יות וספות מבעלי מ יות בחברה‪.‬‬
‫במהלך אותה תקופה‪ ,‬שיעור החזקת בעלי השליטה בתרו פחת בעקבות מימוש ההסכמים לכ‪ 41%-‬מזכויות ההצבעה‬
‫בחברה‪ .‬משמעות מימוש הסכם האופציה וביצוע הצעת הרכש הרגילה בידי סאן היא כי יהיו בידיה בעקבות הרכישה‬

                                                                          ‫מעל ‪ 45%‬מזכויות ההצבעה בחברה‪.‬‬

‫‪ .13‬בבית המשפט המחוזי טע ו המערערים‪ ,‬והם חוזרים על כך בערעור שלפ י ו‪ ,‬כי ב סיבות‬
‫המתוארות‪ ,‬מימוש האופציה על ידי סאן מחייב אותה לקיים הצעת רכש מיוחדת על פי סעיף ‪ 328‬לחוק החברות‪.‬‬
‫לטע תם‪ ,‬הכלל על פי סעיף ‪)328‬א( לחוק הוא כי בחברה ציבורית דרשת הצעת רכש מיוחדת כל אימת שמדובר‬
‫ברכישה שכתוצאה ממ ה יעלה שיעור החזקותיו של הרוכש מעל ‪ 45%‬מזכויות ההצבעה בחברה‪ ,‬וכאשר בעת הרכישה‬
‫אין אדם אחר המחזיק למעלה מ‪ 45%-‬מזכויות ההצבעה בחברה‪ .‬מאחר שבמקרה זה‪ ,‬מימוש הצעת הרכש הרגילה‬
‫על ידי סאן יגדיל את החזקותיה בחברה ויק ה בידיה מעל ‪ 45%‬מזכויות ההצבעה‪ ,‬ומאחר שעובר לרכישה זו אין‬
‫מחזיק אחר בתרו שבידיו למעלה מ‪ 45%-‬מזכויות ההצבעה‪ ,‬חלה על סאן חובה לקיים הצעת רכש מיוחדת על פי סעיף‬

                                                                         ‫‪)328‬א( לחוק‪ ,‬כת אי לביצוע הרכישה‪.‬‬

                                                    ‫‪298‬‬
   297   298   299   300   301   302   303   304   305   306   307