Page 303 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב

‫‪ .14‬סאן חלוקה על תרו ביחס לדרך יישומה של הוראת החוק בע יין הצעת רכש מיוחדת על ע יי ה‪.‬‬
‫לטע תה‪ ,‬על ע יי ה חל החריג לכלל האמור בסעיף ‪)328‬א( לחוק‪ ,‬המעוגן בסעיף ‪)328‬ב()‪ (3‬לחוק‪ .‬משמעות החריג‬
‫היא‪ ,‬כי כאשר הרכישה היא ממי שמחזיק מעל ‪ 45%‬מזכויות ההצבעה בחברה – אשר כתוצאה ממ ה יעלה שיעור‬
‫החזקותיו של הרוכש מעל ‪ 45%‬מזכויות ההצבעה – חל פטור מחובת הצעת רכש מיוחדת‪ .‬לגישתה של סאן‪ ,‬המועד‬
‫הקובע לבחי ת ה תו ים ה דרשים לצורך החריג הוא מועד עריכתו של הסכם האופציה‪ ,‬ולא מועד מימושו‪ ,‬ויש לבחון‬
‫את המימוש בראייה של מכלול שלבי הביצוע של ההסכמים ולא בראייה קודתית של מועד מימוש הסכם האופציה‬
‫כשהוא עומד לעצמו‪ ,‬ומ ותק מהמערכת ההסכמית בכללותה‪ .‬במועד עריכת ההסכמים בין הצדדים‪ ,‬והסכם האופציה‬
‫בכלל זה‪ ,‬החזיקו בעלי השליטה בתרו בלמעלה מ‪ 45%-‬מזכויות ההצבעה בחברה‪ ,‬והסכם האופציה הק ה לסאן זכות‬
‫לרכוש זכויות אלה; על פי המערכת ההסכמית הכוללת‪ ,‬מתקיים הרציו ל לתחולת ת אי הפטור שבסעיף ‪)328‬ב()‪(3‬‬
‫לחוק‪ ,‬שכן יש לבחון את הת אים לחלותו של הפטור במועד ההתקשרות‪ ,‬והם מתקיימים‪ .‬אין פקא מי ה‪ ,‬על פי‬
‫הטע ה‪ ,‬אם מימוש ההתקשרות הכוללת כרוך בהעברת שליטה הדרגתית שאי ה מתממשת ב קודת זמן אחת‪ ,‬וגם אם‬
‫בשלב האחרון של העברת השליטה בעת מימוש האופציה‪ ,‬דוללה בי תיים החזקת בעלי השליטה בתרו ופחתה מ‪-‬‬

‫‪ 45%‬מזכויות ההצבעה‪ ,‬עקב‪ ,‬וכתוצאה‪ ,‬מביצוע מערכת ההסכמים בין הצדדים‪.‬‬

‫‪ .15‬ביום ‪ 26.8.08‬דחה בית המשפט המחוזי את תובע ת המערערים‪ ,‬וקבע כי מימוש הסכם האופציה‬
‫בידי סאן אי ו מחייב אותה בהצעת רכש מיוחדת‪ ,‬כ טען כלפיה על ידי המערערים‪.‬‬

‫***‬

‫רכישת שליטה לראשו ה לעומת העברת שליטה מבעל שליטה קודם‬

‫רכישת שליטה לראשו ה‬

‫‪ .54‬הרציו ל לפרישת הג ה על בעלי מ יות המיעוט במצב של רכישת שליטה בחברה ציבורית יסודו‬
‫בשי וי המהותי במב ה ההחזקות בחברה ש וצר כאשר ממציאות שבה לא מצא בחברה גורם שליטה דומי טי עובר‬
‫לרכישה‪ ,‬הופך הרוכש לבעל יכולת השפעה מהותית על פעולותיה של החברה‪ .‬רכישה כזו עשויה להביא עמה שי ויים‬
‫מפליגים בה הלת החברה‪ ,‬ולהשפיע על מעמדם של בעלי המ יות בחברה ועל ערך מ יותיהם‪ .‬לאור זאת‪ ,‬הבחין החוק‬
‫בין מצב שבו רכישת השליטה אי ה אלא העברת שליטה מיד ליד‪ ,‬לבין מצב שבו רכישת השליטה הופכת את החברה‬
‫לגוף ש וצר בו מוקד שליטה דומי טי‪ ,‬שלא תקיים בו עובר לרכישה )שרון ח ס ועמרי ידלין "על מיזוג‪ ,‬מיזוג הופכי‬
‫ורכישה בחוק החברות" הפרקליט מז)‪ ,(2003) 114 ,104 (1‬להלן‪ :‬ח ס וידלין; הצעת חוק החברות‪ ,‬בעמ' ‪;107-108‬‬

‫יוסף גרוס חוק החברות החדש ‪) 550‬מהד' ‪ ,(2007 ,4‬להלן‪ :‬גרוס(‪.‬‬

‫‪ .55‬הצורך בפרישת הג ה חיצו ית מיוחדת על האי טרסים של בעלי המ יות בחברה הציבורית במצב‬
‫של רכישה היוצרת שליטה בחברה‪ ,‬שלא הייתה בה עובר לרכישה‪ ,‬דרש ממספר טעמים עיקריים‪ :‬בהיותם קבוצה‬
‫מפוזרת‪ ,‬בעלי המ יות אי ם יכולים ל הל משא־ומתן אפקטיבי על ת אי העסקה‪ ,‬הם אי ם מודעים זה לרצו ותיו של‬
‫זה‪ ,‬וכתוצאה מכך‪ ,‬וצר חסר במידע‪ ,‬והיעדר תיאום‪ .‬כך‪ ,‬בעל מ יות המתלבט האם להיע ות להצעה לרכוש את‬

‫‪299‬‬