Page 311 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב

‫או ה ובע ממ ה )סעיף ‪ 329‬לחוק; על חריגותה של הוראה זו‪ ,‬ראו‪ :‬רוזמן‪ ,‬בעלי מ יות בחברה‪ ,‬בעמ' ‪ .(180‬ושאי־‬
‫המשרה בחברה רשאים לשאת ולתת עם המציע על שיפור ת אי הצעתו‪ ,‬וכן לשאת ולתת עם אחרים לגיבוש הצעת‬
‫רכש מתחרה )סעיף ‪)330‬ב( לחוק(; אך לצד זאת‪ ,‬חלה חבות ב זיקין על ושאי־משרה בחברה שביצעו פעולות שמטרתן‬
‫להכשיל הצעת רכש מיוחדת‪ ,‬קיימת או צפוייה‪ ,‬או לפגוע בסיכויי קבלתה‪ ,‬על זקים ש גרמו עקב כך למציע ול יצעים‪,‬‬
‫אלא אם הוכח כי הם פעלו בתום־לב‪ ,‬בעת שהיה להם יסוד סביר לה יח שפעולתם מכוו ת לטובת החברה )סעיף‬

‫‪)330‬א( לחוק(‪.‬‬

‫‪ .74‬לבסוף‪ ,‬החוק מסדיר את תוצאותיה של רכישה שבוצעה תוך הפרת החובה לקיים הצעת רכש‬
‫מיוחדת‪ .‬בע יין זה קבע‪ ,‬כי מ יות ש רכשו שלא בדרך של הצעת רכש מיוחדת כ דרש בחוק‪ ,‬לא תק י ה זכויות‪ ,‬וכל‬

‫עוד הן מוחזקות על ידי הרוכש‪ ,‬הן תהיי ה מ יות רדומות‪ ,‬כמשמעותן בסעיף ‪ 308‬לחוק )סעיף ‪)333‬א( לחוק(‪.‬‬

‫הפרת החובות לקיים הצעת רכש מיוחדת על פי החוק מהווה עוולה של הפרת חובה חקוקה כלפי בעלי‬
‫המ יות בחברה )סעיף ‪)333‬ג( לחוק(‪ ,‬המקימה עילת תביעה זיקית‪.‬‬

‫***‬
‫אמת־המידה לקביעת עיתוייה של הרכישה לצורך תחולת הפטור – מבחן סובייקטיבי ואובייקטיבי‬

‫‪ .83‬הוראת הפטור מהצעת רכש מיוחדת בסעיף ‪)328‬ב()‪ (3‬לחוק מות ית בקיום הת אי של "רכישה"‬
‫מבעל שליטה המחזיק מעל ארבעים וחמישה אחוזים מזכויות ההצבעה‪ ,‬אשר כתוצאה ממ ה יעלה שיעור החזקות‬

‫הרוכש מעל ארבעים וחמישה אחוזים כאמור‪.‬‬

‫שאלת המפתח היא – מהי קודת הזמן הרלב טית ל"רכישה" לצורך בחי ת קיום יחס ההחזקות של בעל‬
‫השליטה ושל הרוכש על פי הוראת הפטור‪.‬‬

‫הוראת הפטור כ וסחה בחוק מדברת במצב רגיל שבו קשר חוזה להעברת שליטה‪ ,‬העו ה על הת אים של‬
‫יחס ההחזקות ה דרש על פי החוק‪ ,‬ומתקיימת סמיכות זמ ים בין ההתקשרות החוזית לבין ביצוע הרכישה בפועל‪ ,‬בלא‬
‫שבין לבין‪ ,‬חל שי וי בהיקפי ההחזקות של בעל השליטה או של הרוכש‪ .‬ב סיבות רגילות מעין אלה‪ ,‬לא מתקיים פער‬
‫כלשהו בין מועד ההתקשרות החוזית לבין מועד ביצוע הרכישה בפועל‪ ,‬ולא מתעוררת שאלה מהו המועד הרלב טי‬
‫לצורך בחי ת ת אי הפטור – מועד ההתקשרות החוזית או מועד העברת השליטה בפועל‪ .‬זאת‪ ,‬משברור במצב דברים‬
‫זה‪ ,‬כי מועד ה"רכישה" הוא מועד מימוש העסקה‪ ,‬קרי‪ :‬מועד העברת השליטה בפועל‪ ,‬אשר ממילא‪ ,‬זהה או סמוך‬

‫מאוד למועד ההתקשרות‪.‬‬

‫אולם‪ ,‬מה הדין כאשר צדדים להתקשרות חוזית מבקשים לבצע העברת שליטה בחברה כאשר על פי ת אי‬
‫העסקה מתקיים פער זמ ים בין מועד כריתת החוזה לבין מועד העברת השליטה בפועל? ומה הדין במקרה כזה שבו‬
‫העברת השליטה עשית לא "בפעימה" אחת‪ ,‬אלא במספר "פעימות"‪ ,‬כאשר בשלב ההתקשרות החוזית‪ ,‬ועל פיה‪,‬‬
‫מתקיים יחס ההחזקות ה דרש על פי סעיף הפטור )קרי‪ :‬לבעל השליטה מעל ‪ 45%‬מזכויות ההצבעה והרוכש מתחייב‬

‫‪307‬‬