Page 334 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב
P. 334

‫מ יות בחברה‪ :‬זכויות תביעה ותרופות כרך ב ‪) 301‬מהדורה ‪ .(2008 ,2‬אך ראה פסק הדין בפר"ק )מחוזי ת"א(‬
‫‪ 35560-08-10‬סלע קפיטל דל"ן בע"מ ' בעלי המ יות בחברה )‪ .((7.11.2010‬דרך אפשרית אחרת לעקוף את‬
‫ההסדר של הצעת רכש מלאה היא באמצעות מיזוג )ה"פ )מחוזי ת"א( ‪ 786/07‬ש י ' מלמ מערכות בע"מ‬
‫)‪ ;(21.10.2007‬ימין ווסרמן‪ ,‬עמ' ‪ ;755-752‬אסף חמד י ושרון ח ס "חופש העיצוב בעסקות של מיזוג ורכישה" משפט‬
‫ועסקים ח ‪) (2008) 401‬להלן‪ :‬חמד י וח ס חופש העיצוב(; שרון ח ס ועמרי ידלין "על מיזוג‪ ,‬מיזוג הופכי ורכישה‬
‫בחוק החברות" הפרקליט מז ‪) (2003) 104‬להלן‪ :‬ח ס וידלין מיזוג(‪ .‬הרשות ל יירות ערך קבעה כי המ ג ון של‬
‫סעיפים ‪ 275+(4)270‬לא חל מקום בו הסדר פשרה לפי סעיף ‪ ,350‬הכולל עסקה עם בעל השליטה‪ ,‬אושר בידי בית‬
‫המשפט‪ ,‬ובלבד שמי שיש לו ע יין אישי בהסדר לא ישתתף ולא יצביע באסיפות )הדס אהרו י‪-‬ברק עסקאות עם בעלי‬
‫שליטה ‪) (2014) 101‬להלן‪ :‬אהרו י‪-‬ברק עסקאות בעלי שליטה(‪ .‬בדומה‪ ,‬כך גם בע יי ו‪ ,‬מאחר שבמסגרת סעד‬

             ‫ההערכה בית המשפט מכריע מהו השווי ההוגן‪ ,‬יתן לטעון שאין מקום להחלת סעיפים ‪.275+(4)270‬‬

‫‪ .35‬זאת ועוד‪ .‬ב יגוד לעילות אחרות שהמחוקק מעמיד לרשות הצד ה פגע‪ ,‬כמו קיפוח המיעוט והפרת‬
‫חובת אמו ים או זהירות‪ ,‬הרי שסעד ההערכה אי ו מות ה בקיומו של פגם בהת הלות בעל השליטה או החברה )הדס‬
‫אהרו י‪-‬ברק ואסף חמד י‪" ,‬בעקבות פסק דין קיטאל‪ :‬טל ההוכחה בהצעת רכש מלאה" תאגידים ט‪(2012) 13 ,1 4/‬‬
‫)להלן‪ :‬אהרו י‪-‬ברק וחמד י(‪ .‬מכאן עשויה להישמע הטע ה כי הסעד "החזק" ורב העוצמה של הערכה‪ ,‬שאותו יכול‬
‫להפעיל בעל מ יות המיעוט גם בדרך של תובע ה ייצוגית‪ ,‬מייתר את הצורך במ ג ון הקבוע בסעיף ‪ 275‬לחוק‬
‫החברות‪ ,‬להבדיל מהצורך במ ג ון זה בעסקאות אחרות של בעלי ע יין כמו מיזוג )לדעה אחרת ולפיה דווקא דרך‬
‫המיזוג חשופה יותר לביקורת של בית המשפט ראו חמד י וח ס חופש העיצוב‪ ,‬עמ' ‪ .409‬אציין כי גם כאשר עסקאות‬
‫המיזוג אושרו על ידי האורג ים המוסמכים‪ ,‬אין בכך כדי לחסן את העסקה מפ י התערבות בית המשפט – ראו ע"א‬
‫‪ 2718/09‬גדיש קר ות תגמולם בע"מ ' אלסי ט )‪ ;(28.5.2012‬ועסקת המיזוג המשולש ההופכי בת"צ )מחוזי ת"א(‬

                                             ‫‪ 26809-01-11‬כה א ' מכתשים אגן תעשיות בע"מ )‪.((15.5.2011‬‬

‫סעד ההערכה הוא חד‪-‬סטרי‪ ,‬ומאפשר רק הגדלה של מחיר המ יה )לביקורת על כך ראו זוהר גושן "מבט‬
‫ביקורתי על חוק החברות החדש‪ :‬תכלית החברה‪ ,‬הצעת רכש והתובע ה הייצוגית" משפטים לב ‪410-409 ,381‬‬
‫)‪ .((2001‬עד כמה סעד ההערכה הוא עוצמתי יתן להדגים מהמקרה שבפ י ו‪ ,‬כאשר כל שקל וסף למחיר המ יה‬
‫משמעו תוספת של כ‪ 6.86-‬מליון ‪ ₪‬לעלות הרכישה‪ .‬כך‪ ,‬לדוגמה‪ ,‬אם ייקבע כי המחיר ההוגן של המ יה עומד על ‪61‬‬
‫‪ ,₪‬חלף המחיר של ‪ ₪ 41‬ש קבע בהצעה‪ ,‬יהא על המציע להוסיף כ‪ 137-‬מליון ‪ .₪‬וכח עוצמתו של סעד ההערכה‪,‬‬
‫ש יתן בדיעבד ויוצר אי וודאות אי הר טית מבחי תו של המציע‪ ,‬שאי ו יכול לדעת מה המחיר הסופי שיידרש לשלם‪,‬‬

         ‫מתחה ביקורת על סעד זה )אוריאל פרוקצ'יה "מאחורי הקלעים" משפטים לב)‪.((2002) 326-325 ,303 (2‬‬

‫‪ .36‬ומזוית וספת‪ :‬תיאורטית‪ ,‬גם מי שאי ו מחזיק כלל במ יות חברת המטרה יכול לפ ות לבעלי‬
‫המ יות ולהציע הצעת רכש מלאה‪ .‬אך במרבית המקרים‪ ,‬בעל השליטה בחברת המטרה הוא שמציע את הצעת הרכש‬
‫המלאה‪ .‬וכח שכיחות מצב זה‪ ,‬אילו ביקש המחוקק להחיל על הצעה של בעל השליטה גם את המ ג ון ש קבע בסעיף‬
‫‪ ,275‬יתן היה לצפות כי מצא בחוק או בתק ות יירות ערך הוראות המחייבות הקמתה של ועדת דירקטורים בלתי‬
‫תלויה לצורך הצעת רכש מלאה‪ .‬היעדר הוראה כאמור‪ ,‬עשוי להעיד על כך שהמחוקק לא סבר כי יש להחיל על ע יי ו‬

                                                    ‫‪330‬‬
   329   330   331   332   333   334   335   336   337   338   339