Page 332 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב

‫עצמית מלאה‪ ,‬דהיי ו‪ ,‬כאשר החברה היא המציעה‪-‬הרוכשת‪ ,‬התחולה היא מצטברת ויש להידרש להוראת סעיף ‪275‬‬
‫לחוק‪.‬‬

‫‪ .33‬השאלה הראשו ה הצריכה לע יי ו היא אם יש בכלל תחולה להוראת סעיף ‪ 275‬שע יי ה בעסקה‬
‫שלבעל השליטה יש ע יין אישי בה‪.‬‬

‫סעיף ‪" 275‬רוכב" על סעיף ‪ (4)270‬שצוטט לעיל ולפיו ע יי ו תפס לכאורה בגדר "עסקה חריגה של חברה‬
‫ציבורית עם אדם אחר שלבעל השליטה יש בה ע יין אישי"‪ .‬לכאורה‪ ,‬הצעת הרכש העצמית של החברה ל יצעים‪ ,‬היא‬
‫עסקה עם "אדם אחר" שלבעלת השליטה‪ ,‬אי די בי אחזקות‪ ,‬היה בה ע יין‪ .‬ב קודה זו א ו דרשים להגדרות של‬

‫"עסקה" ו"ע יין אישי" בסעיף ‪ 1‬לחוק החברות‪:‬‬

‫"ע יין אישי" – ע יין אישי של אדם בפעולה או בעסקה של חברה‪ ,‬לרבות ע יין אישי של קרובו‬
‫ושל תאגיד אחר שהוא או קרובו הם בעלי ע יין בו‪ ,‬ולמעט ע יין אישי ה ובע מעצם החזקת‬
‫מ יות בחברה‪ ,‬לרבות ע יין אישי של אדם המצביע על פי ייפוי כוח ש יתן לו מאת אדם אחר‬
‫אף אם אין לאחר ע יין אישי‪ ,‬וכן יראו הצבעה של מי שקיבל ייפוי כוח להצביע בשם מי שיש‬
‫לו ע יין אישי כהצבעה של בעל הע יין אישי‪ ,‬והכל בין אם שיקול הדעת בהצבעה הוא בידי‬

‫המצביע ובין אם לאו;‬

‫"עסקה" – חוזה או התקשרות וכן החלטה חד צדדית של חברה בדבר הע קת זכות או טובת‬
‫ה אה אחרת;‬

‫יתן לטעון כי החלטת חברה לבצע הצעת רכש עצמית אי ה חשבת כעסקה שבה לבעל השליטה יש ע יין‬
‫אישי‪ ,‬מאחר שע יי ו של בעל השליטה בהצעה‪ ,‬הוא כמו של שאר בעלי המ יות‪ ,‬ו ובע אך מהחזקת המ יות בחברה‪.‬‬

‫המלומדים ימין ווסרמן גורסים כי אם עקב הצעת הרכש העצמית שיעור החזקותיו של בעל השליטה צפוי‬
‫לעלות על ‪ 45%‬הרי שלבעל השליטה יש ע יין אישי בהצעה‪ ,‬מאחר שבדרך זו הוא יכול לעקוף את החובה להגיש‬
‫הצעת רכש מיוחדת לצורך חציית רף ההחזקות של ‪ .45%‬אלא שלא זה המקרה שבפ י ו‪ ,‬שבו בעלת השליטה החזיקה‬
‫כבר בכ‪ 88%-‬מהמ יות‪ .‬ימין ווסרמן גורסים כי במקרה בו חברה ציבורית מבקשת להגדיל את אחזקותיה במ יות‬
‫חברת‪-‬בת ציבורית‪ ,‬על ידי הצעת רכש‪ ,‬הרי שאם בין ה יצעים כללים גם בעלי השליטה בחברה הציבורית המציעה‪,‬‬
‫הצעת הרכש מחייבת אישור אסיפת בעלי המ יות של החברה המציעה לפי סעיף ‪)275‬א()‪ (3‬לחוק החברות‪ .‬מכאן‬
‫יתן להסיק כי אם ההצעה אי ה מופ ית אל בעלי השליטה‪ ,‬כמו במקרה ד ן‪ ,‬לא חלה חובה כאמור )ימין ווסרמן‪ ,‬עמ'‬
‫‪ 683‬ה"ש ‪ .(206‬כן ראו ע' רוזמן "הצעת רכש עצמית" תאגידים ב‪) 61 6/‬דצמבר ‪) (2005‬להלן‪ :‬רוזמן(‪ ,‬הגורס כי גם‬
‫הצעת רכש עצמית שכתוצאה ממ ה עולה שיעור האחזקות של בעל מ יות מסוים מעבר לסף של ‪ 25‬אחוזים או ‪45‬‬

‫אחוזים מזכויות ההצבעה אי ה טעו ה אישור לפי סעיף ‪ 275‬לחוק‪.‬‬

‫מ גד‪ ,‬יש בסיס לטע ה כי לאי די בי אחזקות כבעלת השליטה וכמי שהחזיקה בכ‪ 88%-‬ממ יות החברה‪ ,‬היה‬
‫"ע יין אישי" בעסקה‪ ,‬על פי מבחן הזיקה המהותית העודפת‪ ,‬שאי ה משותפת ליתר בעלי המ יות בחברה )ראו‪,‬‬

‫לדוגמה‪ ,‬ע"פ ‪ 5307/09‬דיוויס ' מדי ת ישראל )‪.((3.6.2010‬‬

‫‪328‬‬