Page 333 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב

‫‪ .34‬גם בה חה כי יש לראות את בעלת השליטה כבעלת ע יין אישי‪ ,‬אין הדבר מביא בהכרח למסק ה‬
‫כי יש צורך במ ג ון המשולש הקבוע בסעיף ‪ .275‬לטעמי‪ ,‬ההסדר שקבע המחוקק לגבי הצעת רכש מלאה‪ ,‬הוא הוראה‬
‫מיוחדת ב ושא של מכירה כפויה של מ יות‪ ,‬שאין להחיל לגביו את המ ג ון המשולש בסעיף ‪) 275‬ובהסתייגות שתובא‬

‫בהמשך לגבי הצעת רכש עצמית מלאה(‪ .‬א מק‪.‬‬

‫סעיף ‪ 337‬לחוק‪ ,‬לאחר תיקו ו‪ ,‬קובע את הרוב ה דרש מקרב בעלי המ יות ה יצעים על מ ת שהצעת רכש‬
‫מלאה תתקבל‪:‬‬

‫מכירה כפויה‬

‫‪) .337‬א( התקבלה הצעת רכש מלאה על ידי ה יצעים‪ ,‬באופן ששיעור ההחזקות של ה יצעים שלא ע ו‬
‫להצעה מהווה פחות מחמישה אחוזים מהון המ יות המו פק או מההון המו פק מסוג המ יות שלגביהן הוצעה ההצעה‬
‫ויותר ממחצית ה יצעים שאין להם ע יין אישי בקבלת ההצעה ע ו לה‪ ,‬יעברו כלל המ יות שביקש המציע לרכוש‬
‫לבעלותו והרישומים של הבעלויות במ יות ישו ו בהתאם לכך; על מי שיש לו ע יין אישי יחולו הוראות סעיף ‪,276‬‬
‫בשי ויים המחויבים )סעיף ‪ 276‬מחייב בעל מ יה להודיע לחברה לפ י ההצבעה אם יש ע יין אישי באישור העסקה –‬

‫י"ע(‪. .‬‬

‫)א‪ (1‬על אף האמור בסעיף קטן )א(‪ ,‬הצעת רכש מלאה תתקבל אם שיעור ההחזקות של ה יצעים שלא‬
‫ע ו להצעה מהווה פחות מש י אחוזים מהון המ יות המו פק או מהון המו פק מסוג המ יות שלגביהן הוצעה ההצעה‪.‬‬

‫ככלל‪ ,‬רכישה כפויה של מ יות מיעוט בידי בעל שליטה בחברה ציבורית‪ ,‬הן במישרין והן באמצעות החברה‬
‫שבשליטתו‪ ,‬קרי‪ ,‬בדרך של הצעת רכש מלאה עצמית "מעוררות חשש מוב ה ל יגוד ע יי ים ול יצול כוחו של בעל‬
‫השליטה על מ ת להתעשר על חשבון בעלי מ יות המיעוט" )ע יין קיטאל‪ ,‬פסקה ‪ 54‬לפסק די ו של השופט ד ציגר(‪.‬‬
‫רוצה לומר‪ ,‬כי בקביעת ההסדר לגבי הצעת רכש מלאה‪ ,‬המחוקק כבר לקח בחשבון את יגוד הע יי ים המוב ה‪ ,‬ולכן‬
‫קבע מ ג ון הג ה כפול‪ :‬דרישה להסכמת רוב ה יצעים כך שהמיעוט שלא קיבל את ההצעה לא יעלה על ‪ ,5%‬וסעד‬

‫ההערכה‪.‬‬

‫הצעת רכש כפופה אפוא לביקורת שיפוטית‪ ,‬באופן שהמילה האחרו ה לגבי השווי ההוגן של המ יה מסורה‬
‫לבית המשפט‪ ,‬שאמור להכריע ולקבוע מהו השווי ההוגן‪ .‬בהיבט זה‪ ,‬תביעה לסעד הערכה היא עוצמתית יותר‬
‫מתביעה לבחי ת הוג ות העסקה‪ .‬כך‪ ,‬בעסקת מיזוג‪ ,‬בעלי‪-‬מ יות המיעוט לא זכאים לסעד של הערכה‪ ,‬ותרופתם היא‬
‫בפ יה לבית המשפט בטע ה כי החלטת הדירקטוריון לאשר את המיזוג אי ה סבירה‪ .‬במקרה כאמור‪ ,‬בוחן בית המשפט‬

‫את סבירות החלטת הדירקטוריון ואם הצעת המיזוג היא הוג ת וסבירה‪.‬‬

‫בהקשר זה‪ ,‬יש הגורסים כי יתן לבצע רכישה כפויה של מ יות תוך "עקיפת" ההסדר של הצעת רכש מלאה‪.‬‬
‫זאת‪ ,‬בדרך של הסדר על פי סעיף ‪ 350‬ו‪)351-‬א()‪ (5‬לחוק החברות )בש"א )מחוזי ת"א( ‪ 4139/01‬קבוצת כרמל‬
‫השקעות בע"מ ' הפ יקס הישראלי חברה לביטוח בע"מ )‪ ;(25.6.2001‬בהט‪ ,‬עמ' ‪ ;139-138 ,100‬צפורה כהן בעלי‬

‫‪329‬‬