Page 188 - วารสารกฎหมาย ศาลอุทธรณ์คดีชํานัญพิเศษ

วารสารกฎหมาย ศาลอุทธรณ์คดีชำานัญพิเศษ

ี
ทางวิชาการสนับสนุนหลักการปรับใช้ความยินยอมโดยปริยายกับสถานการณ์ในโลกดิจิทัลท่อาจ
ไม่มีความตกลงเป็นสัญญาโดยชัดแจ้ง อย่างไรก็ดี หากเจ้าของงานออกแบบเว็บไซต์มีข้อความ
27
ให้ผู้ใช้งานแสดงเจตนาตกลงโดยการคลิกตกลงก่อนเข้าเว็บไซต์ก็อาจถือเป็นสัญญาอนุญาตให้

ใช้สิทธิได้ 28

์
ั
ิ
สําหรับบทบญญติในมาตรา 15 (5) ของพระราชบัญญติลขสทธน้นไม่มีถ้อยคําใดท ี ่
ั
ั
ิ
ิ
ั
ั
ื
แสดงให้เห็นว่าการอนุญาตให้ใช้สิทธิจําเป็นท่จะต้องทําเป็นสัญญาลงลายมือช่อท้งสองฝ่าย
ี
หรือแสดงออกโดยชัดแจ้งแต่อย่างใด เช่นเดียวกับมาตรา 16 ที่กล่าวถึง “หนังสืออนุญาต” โดย
ื
ไม่ได้มีการกําหนดรูปแบบว่าให้ต้องทําในรูปแบบของสัญญาโดยลงลายมือช่อผู้อนุญาตและ
ผู้รับอนุญาต แตกต่างจากการโอนลิขสิทธิ์ตามมาตรา 17 ซึ่งบัญญัติไว้อย่างชัดแจ้งว่าให้ทําเป็น
ี
ี
ื
ิ
สัญญาลงลายมือช่อผู้โอนและผู้รับโอน การท่กฎหมายบัญญัติให้สองส่งน้แตกต่างกันจึงน่าจะ
มีเจตนารมณ์ให้สองสิ่งนี้นั้นมีช่องทางให้ใช้และตีความที่แตกต่างกัน แต่ปัญหาดังกล่าวก็ขึ้นอยู่
กับแนวการใช้และตีความกฎหมายโดยผู้ที่เกี่ยวข้องในอนาคต ทั้งนี้ ปัจจัยที่ควรนํามาใช้วินิจฉัย
อาจคํานึงถึงความชัดแจ้งของการแสดงออกของเจ้าของเว็บไซต์ มาตรการทางเทคโนโลยีในการ
หวงกั้นงานอันมีลิขสิทธิ์ และการจํากัดสิทธิการเข้าถึงเฉพาะสมาชิกเว็บไซต์ เช่น หากข้อความ
ก่อนเข้าใช้งานไม่ชัดแจ้งว่ามีการห้ามปรามไม่ให้ linking หรือ framing แล้ว ก็อาจถือได้ว่ายินยอม
ให้บุคคลอื่น linking หรือ framing เนื้อหาในเว็บไซต์ได้และไม่ถือว่าเป็นการละเมิดลิขสิทธิ์ แต่ใน
ทางกลับกัน ถ้าก่อนเข้าชมเว็บไซต์มีข้อความแสดงไว้อย่างชัดแจ้งว่าห้ามผู้เข้าใช้ทําการ linking

หรือ framing โดยไม่ได้รับอนุญาตหรือก่อนเข้าใช้งานเว็บไซต์ได้จะต้องกด “ตกลง” หรือ “I agree”
29
ก่อนว่าจะไม่ทําการ linking หรือ framing แต่ผู้ใช้งานยังฝ่าฝืนทําไป เช่นนี้ควรถือว่าการ linking
หรือ framing กระทําไปโดยไม่ได้รับอนุญาตจากเจ้าของลิขสิทธิ์ เป็นต้น
5.2 ข้อยกเว้นความรับผิด

ํ
้
หากการ linking หรือ framing ไม่ถือว่าเป็นการทําซาหรือเผยแพร่ต่อสาธารณชนหรือ
เป็นการทําซาหรือเผยแพร่ต่อสาธารณชนโดยได้รับอนุญาตไม่ว่าจะชดแจ้งหรือโดยปริยาย กไม่ม ี
็
ํ
้
ั
27 Supra note 25, 300 - 302. และ Christopher M. Newman, “What Exactly Are You Implying?”: The Elusive
Nature of the Implied Copyright License, 32 Cardozo Arts & Ent. L.J. 501 (2014)
28 Jane C. Ginsburg & Luke Ali Budiardjo, Embedding Content or Interring Copyright: Does the Internet Need
the “Server Rule”?, 42 Colum. J.L. & Arts 417 (2019), 466-467
ี
ี
29 การกด “ตกลง” หรือ “I agree” เช่นน้ถือว่าเกิดสัญญาอนุญาตให้ใช้สิทธิประเภทหน่งท่เรียกว่า click-wrap
ึ
license ดู Lateef Mtima. PROTECTING AND LICENSING SOFTWARE: COPYRIGHT AND COMMON LAW CONTRACT
CONSIDERATIONS, SM049 ALI-ABA 81 (2006)

186