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ción, La Ley tampoco supera el principio de ejemplo, destinar recursos públicos en campa­
necesidad. ñas educativas y de difusión de los riesgos de
no alimentarse de modo saludable, y mejorar
6. ¿Las prohibiciones cuestionadas el sistema de salud pública. En todo caso, en
superan el principio de necesidad? relación con el consumo exclusivo de alimentos
saludables en las escuelas, si se desea lograr ese
Una medida restrictiva de un derecho funda­ objetivo, lo que correspondería es obtener el con­
mental no supera el principio de necesidad sentimiento previo, informado y por escrito de
si existe una medida alternativa que permite los padres para que sus hijos sean impedidos de
conseguir el fin constitucional que se pretende, consumir alimentos considerados no saludables.
pero con una menor dosis de restricción de los
derechos afectados. Aunque, nuevamente, podría detenerse aquí
la aplicación del test de proporcionalidad, y
En uno de los párrafos más preocupantes de concluir que las restricciones contenidas en la
la Sentencia, el Tribunal Constitucional ha Ley de Comida Chatarra son inconstitucionales,
Universidad de Lima de auto-restricción -selfrestrairt-, dado que el último paso del test.
a continuación se mencionará brevemente el
señalado que él debe actuar bajo el principio
establecimiento de un umbral demasiado exi­
¿Las prohibiciones cuestionadas
7.
gente al momento de valorar el cumplimiento
superan el principio de
del principio de necesidad, puede culminar
proporcionalidad en sentido estricto?
"asfixiando" las competencias del legislador en
la elección de los medios más adecuados para
Facultad de Derecho de la exigióles, generándose por esa vía una afecta­ Como señaló el Magistrado Alvarez Miranda,
la consecución de los fines constitucionalmente
m ediante el examen de proporcionalidad
ción del principio democrático representativo
en sentido estricto o ponderación, se busca
establecer si la medida legislativa guarda una
-artículo 93 de la Constitución- y una inobser­
relación razonable con el fin que se pretende
vancia del principio de corrección funcional al
alcanzar, a través de un balance entre sus costos
momento de interpretar la Constitución y las
y beneficios. Este principio supone que cuanto
leyes de conformidad con ésta.
más intensa sea una intervención en un derecho
fundamental, tanto mayor debe ser la certeza
Dicho en otras palabras, para el Tribunal no se
Revista editada por alum nos de la debe ser tan exigente con el Estado al aplicar el de las premisas que sustentan la intervención.
principio de necesidad, pues si bien el Estado
En este caso, las restricciones son intensas -re­
debe auto-restringirse cuando afecta las libertades
gulación de la exclusividad de los comedores
individuales, no debe hacerlo mucho, pues podría
terminar "asfixiándose" y comprometiendo sus
saludables, y la imposición de severos límites a
la publicidad dirigida a menores de 16 años-
facultades para imponer reglas. Todo el marco
de modo que la certeza de que la intervención
conceptual que parecía impecable -aunque no lo
es su aplicación al asunto del tabaco-, se ha visto
del Estado alcanzará el objetivo propuesto, debe
trastocado. Si queremos preservar un Estado de­
no nos ha persuadido de ello.
mocrático que conduzca al desarrollo económico,
debe pasar justo lo contrario a lo que dice el Tri­
Por las razones anteriores, las restricciones
bunal en este punto: la restricción a las libertades ser también muy alta. Sin embargo, el Congreso
es excepcional, y es el Estado el que soporta la contenidas en la Ley 30021, Ley de Promoción
129 carga de probar que la medida paternalista que de la Alimentación Saludable para Niños,
A D V O C A T U S Dicho esto, hay medidas alternativas que pueden pues además de implicar una interferencia
Niñas y Adolescentes, son inconstitucionales,
pretenda aplicar está absolutamente justificada.
inaceptable en las libertades individuales, sus
ser aplicadas para alcanzar el fin constitucional
de proteger la salud de la población, como por disposiciones son incoherentes con el fin que
persigue lograr.

126 C e c i l i a O ' N e i l l d e l a F u e n t e