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ordenamientos, esa inversión es una propiedad. d) Cuál es el sentido, alcance y condiciones « C
Y también porque es el modo como la sociedad de ejercicio de cada uno de los derechos;
ha elegido asignar recursos a la innovación en tiempo y otras circunstancias y condiciones c e x c
medicina. La situación se agrava en este sector para su aplicación; VAJ
científico e industrial porque las fallas de mer­ OG
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cado en la generación de información son en el e) Cuáles son las condiciones en las que el
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sector farmacéutico mucho más acuciantes. La titular pierde su derecho; es decir, las con­ EXTRANJERO
rápida y fácil imitación no es comparable con diciones de legítimo ejercicio de cada una
la larga, costosa y altamente riesgosa actividad de los derechos, mediante las pretensiones
de investigación de los nuevos productos y su presentadas en la argumentación;
primera introducción al mercado.
f) Qué facultades y poderes ostenta el titular
II. SOLUCIONES DISPONIBLES en caso de incumplimiento del deber del
sujeto pasivo; es decir, en caso de que el
No es novedoso que se trate de solucionar los titular de patente incumpla con sus obliga­ (TJ
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"conflictos"de derechos fundamentales. Así, en ciones, qué facultades tiene el Estado, y a su
algunos países se acude a la jerarquización de vez, en caso de que el gobierno incumpla cu
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los derechos o libertades preferidas. En otros al qué facultades tiene el titular; T J fO
Balancing testo ponderación.También algunos "O
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doctrinarios y tribunales favorecen la aplica­ g) Finalmente, qué libertades y facultades de OI
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ción de la teoría de los límites externos. En esta obrar disfruta el titular que demanda el c
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búsqueda, me he inclinado por la solución que derecho.
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aporta la doctrina del contenido esencial de los QJ
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derechos. Estos interrogantes se presentan frente a una 0
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norma cuestionada, ya sea concreta o hipotética. u
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Esto implica delimitar primero el ámbito ma­ Así, una norma hipotética sería: "ante la escasez oí
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terial y formal de cada derecho. Luego, juzgar de dosis necesarias para atender a una población, OJ
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los hechos para averiguar qué derecho está y tratándose de un medicamento bajo patente TJ
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presente en el caso, lo que implica analizar cada y sin sustituto terapéutico, el Estado aplicará
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situación individualmente. De este modo será una licencia obligatoria permitiendo a terceros fl3
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necesario determinar al menos los siguientes proveedores que faciliten la producción necesa­
elementos de cada derecho en juego: ria, sin hacer caso de la patente o pagando una O)
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regalía". Si esa fuera la norma, en la que hay un /i O
a) Fin o fines para los cuales se reconoce cada supuesto de hecho y una consecuencia jurídica c E
uno de los derechos, es decir el derecho del determinada, el juzgador deberá considerar: 3
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Estado a suspender o bien limitar el dere­ O
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cho del titular de la patente, y el derecho del a) ¿Tiene una finalidad constitucional y social­ ro
titular a que se lo respete en su propiedad mente relevante? T i ro
o se le pague el precio solicitado; TJ
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b) ¿Es adecuada en la relación de los medios ro
b) Quién es el titular de cada derecho; en este respecto de la finalidad perseguida? >
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sentido, la pugna generalmente se presen­ cc
tará entre el gobierno que quiere favorecer c) ¿Requiere necesariamente de esas prescrip­
a una población de pacientes, y el titular de ciones?
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la patente del medicamento imprescindible;
d) ¿Es proporcionada en cuanto lo que se I
c) Quién debe respetar o dar efecto al derecho obtiene con lo prescripto, y lo que impide
de aquel; es decir, quien es el sujeto obliga­ por ello? 5
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do con determinadas conductas respecto
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del otro sujeto, y viceversa; e) ¿Respeta el contenido esencial del derecho?

E l p o t e n c i a l “ c o n f l i c t o " e n t r e p a t e n t e s m e d i c i n a s e s e n c i a l e s 1 8 7