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2. Restricciones legales. función al pacto de las partes, quienes pueden
determinar la forma en la que esta obligación 2
Pueden darse circunstancias en las cuales un será ejecutada y su eventual terminación. oc
acuerdo de confidencialidad en el arbitraje no u
pueda ser ejecutado por políticas públicas o Sin embargo, a falta de pacto entre las partes, O
normas imperativas. Born detalla con claridad determinar si efectivamente el deber se mantie­
algunos ejemplos: la obligación de reportar ne una vez culminado el arbitraje es de especial
obligaciones impuesta por una agencia de se­ relevancia. Somos de la opinión que el deber
guridad nacional o poderes otorgados a dichas de confidencialidad persiste hasta que se inicie
agencias para conocer el detalle de un arbitra­ el correspondiente proceso de ejecución del
je; como también puede darse en el caso que laudo arbitral.
dicho pacto viole una provisión de las leyes de
competencia19. La razón de ello es simple. Los procesos judi­
ciales son por esencia públicos y el propio acto
En el caso peruano, nuestra ley de arbitraje si de ejecución podría requerir de la publicidad
contempla algunas excepciones a la confiden­ necesaria para materializar una determinada
cialidad, señalando en su artículo 51 que el situación jurídica -piénsese por ejemplo en la
deber de confidencialidad alcanza a las partes inscripción de un determinado derecho en los U n ive rsid a d de Lim a
"salvo cuando por exigencia legal, sea necesario Registros Públicos-.
hacer público las actuaciones o, en su caso, el
laudo para proteger o hacer cumplir un derecho o En el caso peruano, la ley incluso permite ello
para interponer un recurso de anulación o ejecutar al indicar que puede revelarse el laudo "para
el laudo en sede judicial". proteger o hacer cumplir un derecho o para inter­
poner el recurso de anulación o ejecutar el laudo
Observamos que el texto legal contiene una en sede judicial".
disposición genérica, dotando así de flexibi­ Facultad de D e rech o de la
lidad al legislador para que, en su oportuni­ En la misma línea, no es sencillo determinar
dad, pueda determinarse si un laudo puede cuáles son las consecuencias jurídicas de
ser público. incum plir el señalado deber de confidencia­
lidad. Como bien indica Caivano, "la determi­
V. SOBRE LA TERMINACIÓN DE LA nación de las consecuencias de una violación al la
CONFIDENCIALIDAD Y OTROS EFECTOS deber de confidencialidad depende de muchos
JURIDICOS factores, por lo que no es posible dar una res­
puesta única para todas las posibles situaciones. p o r a lu m n o s de
A nuestro entender, el deber de confidenciali­ En esencia, la solución puede variar según cuál
dad es una obligación de no hacer que ambas sea el sistema legal aplicable, la fuente que se
partes asumen en el arbitraje a efectos de regu­ atribuya a ese deber y la relación que exista
lar su conducta procesal. entre el ofensor y el agraviado".

Es claro que esta obligación es plenamente A nuestro entender, vulnerar el alcance del deber Revista e d ita d a
exigióle durante el arbitraje. Sin embargo, cabe de confidencialidad es un acto de mala fe, que
preguntarse si esta también tiene el mismo puede ser sancionado por elTribunal Arbitral a tra­
efecto una vez que el arbitraje ha concluido. vés de la determinación de pago de los gastos del
arbitraje. Ello sin perjuicio de las correspondientes
La respuesta a dicha interrogante tiene diver­ acciones legales que inicie el afectado contra el
I
AD VO C ATU S
sos matices. Una primera, lógicamente, está en sujeto que incumplió la obligación de confiden-

19. BORN, Gary. International Commerce Arbitration, Second Edition, Vol. II. Wolters Kluwer, 2014, p. 2789.

Cuando las palabras son mejores que el silencio: La necesidad de precisar el alcance de la confidencialidad en el arbitraje