Page 322 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 322
.20קביעותיו אלה של בית המשפט המחוזי מקובלות עלי .אכן ,אין להסכין עם מצב שבו ברצותם
יסווגו בעלי המ יות את עצמם כמחזיקים ב פרד וברצותם יסווגו עצמם כמחזיקים יחד .מטעם זה ובשל יתר הטעמים
שהיטיב לפרט בית המשפט קמא ,לא מצאתי מקום להתערב בקביעתו לפיה למרות האמור בדיווח אוגוסט ,אין לראות
במשפחות כמי שהחזיקו יחד במ יות החברה מקדמת ד א .משכך ,אין למצוא פגם בדיווחים שפרסמה החברה לאורך
הש ים ולפיהם אין בה שולט והעילה החלופית שטע ו לה המערערים בדבר פרסום דיווחים מטעים בעבר ,די ה
להידחות.
לא כן באשר לקביעתו ה וספת של בית המשפט ולפיה יש בדיווח אוגוסט עצמו כדי ליצור החזקה יחד של
משפחות כהן ותדמור במ יות החברה מהמועד שבו פורסם דיווח זה ואילך .בע יין זה דעתי שו ה מדעתו של בית
המשפט קמא וזאת מן ה ימוקים שאפרט להלן.
.21חוק החברות מפ ה לע יין הגדרת המו ח "החזקה" אל הגדרתו של מו ח זה בסעיף 1לחוק יירות
ערך ,וסעיף זה קובע כך:
"החזקה" ו"רכישה" ,לע יין יירות ערך או כוח הצבעה וכיוצא באלה -בין לבד ובין ביחד עם
אחרים ] [...וכשמדובר בהחזקה או ברכישה בידי יחיד – יראו יחיד וב י משפחתו הגרים עמו,
או שפר סת האחד על האחר ,כאדם אחד;
בע יי ו מדובר בהחזקה ביחד עם אחרים )להלן :החזקה יחד( ובהקשר זה מוסיף סעיף 1לחוק יירות ערך
וקובע:
"החזקת יירות ערך או רכישתם ביחד עם אחרים" -החזקת יירות ערך או רכישתם בשיתוף
פעולה בין ש יים או יותר לפי הסכם ,בין בכתב ובין בעל פה; ][...
החזקה יחד על פי הגדרה זו משמעותה ,אם כן ,שיתוף פעולה בין בעלי יירות הערך לפי הסכם אשר יכול
שיהיה בכתב או בעל פה )ראו גם :ע יין תרו ,בפסקה ,(98באופן המאפשר לייחס לש יים או יותר מבעלי המ יות
בתאגיד החזקה משותפת במ יות מקום שהם פועלים ביחס להחזקותיהם כ"-איש אחד" ,ובדברי ההסבר להצעת החוק
צוין בהקשר זה כי ההגדרה בדבר החזקה יחד ועדה למ וע "פיצול פיקטיבי של ההחזקה בין מספר חברות או בין
קרובי משפחה" )הצעת חוק יירות ערך )תיקון מס' ,(8התשמ"ז ,1987-ה"ח .(1843החזקה יחד טעו ה ,כאמור,
הסכם "בכתב או בעל פה" ,אך חוק יירות ערך אי ו מפרט מה תוכ ו ומה ת איו של הסכם כזה על מ ת שיע ה על
דרישת החוק ,וגם בפסיקה טרם גובשו "קווים מ חים ברורים באשר לעצמת שיתוף הפעולה המי ימאלי ה דרש כדי
לגבש 'החזקה ביחד עם אחרים'" )ע יין שפירא ,בפסקה ;20מוטי ימין ואמיר וסרמן תאגידים ו יירות ערך 625
)) (2006להלן :ימין ווסרמן(( .עם זאת ,כבר פסק כי השאלה האם בעלי מ יות מחזיקים יחד במ יותיו של תאגיד
מצריכה "בירור עובדתי ומשפטי כאחד" ,וזאת בין היתר מאחר שעשוי להיווצר פער בין "דיווחיה של חברה באשר
למצבת ההחזקות בה ,לבין מצב הדברים בפועל" )ע יין תרו ,בפסקה ;99ערן רוזמן "בחי ת מצבת ההחזקות עובר
לרכישת שליטה בחברה ציבורית" תאגידים ד)) (2007) 67 ,61 (4להלן :רוזמן(( .כמו כן ייתכן כי במצבים שו ים יהיו
318
יסווגו בעלי המ יות את עצמם כמחזיקים ב פרד וברצותם יסווגו עצמם כמחזיקים יחד .מטעם זה ובשל יתר הטעמים
שהיטיב לפרט בית המשפט קמא ,לא מצאתי מקום להתערב בקביעתו לפיה למרות האמור בדיווח אוגוסט ,אין לראות
במשפחות כמי שהחזיקו יחד במ יות החברה מקדמת ד א .משכך ,אין למצוא פגם בדיווחים שפרסמה החברה לאורך
הש ים ולפיהם אין בה שולט והעילה החלופית שטע ו לה המערערים בדבר פרסום דיווחים מטעים בעבר ,די ה
להידחות.
לא כן באשר לקביעתו ה וספת של בית המשפט ולפיה יש בדיווח אוגוסט עצמו כדי ליצור החזקה יחד של
משפחות כהן ותדמור במ יות החברה מהמועד שבו פורסם דיווח זה ואילך .בע יין זה דעתי שו ה מדעתו של בית
המשפט קמא וזאת מן ה ימוקים שאפרט להלן.
.21חוק החברות מפ ה לע יין הגדרת המו ח "החזקה" אל הגדרתו של מו ח זה בסעיף 1לחוק יירות
ערך ,וסעיף זה קובע כך:
"החזקה" ו"רכישה" ,לע יין יירות ערך או כוח הצבעה וכיוצא באלה -בין לבד ובין ביחד עם
אחרים ] [...וכשמדובר בהחזקה או ברכישה בידי יחיד – יראו יחיד וב י משפחתו הגרים עמו,
או שפר סת האחד על האחר ,כאדם אחד;
בע יי ו מדובר בהחזקה ביחד עם אחרים )להלן :החזקה יחד( ובהקשר זה מוסיף סעיף 1לחוק יירות ערך
וקובע:
"החזקת יירות ערך או רכישתם ביחד עם אחרים" -החזקת יירות ערך או רכישתם בשיתוף
פעולה בין ש יים או יותר לפי הסכם ,בין בכתב ובין בעל פה; ][...
החזקה יחד על פי הגדרה זו משמעותה ,אם כן ,שיתוף פעולה בין בעלי יירות הערך לפי הסכם אשר יכול
שיהיה בכתב או בעל פה )ראו גם :ע יין תרו ,בפסקה ,(98באופן המאפשר לייחס לש יים או יותר מבעלי המ יות
בתאגיד החזקה משותפת במ יות מקום שהם פועלים ביחס להחזקותיהם כ"-איש אחד" ,ובדברי ההסבר להצעת החוק
צוין בהקשר זה כי ההגדרה בדבר החזקה יחד ועדה למ וע "פיצול פיקטיבי של ההחזקה בין מספר חברות או בין
קרובי משפחה" )הצעת חוק יירות ערך )תיקון מס' ,(8התשמ"ז ,1987-ה"ח .(1843החזקה יחד טעו ה ,כאמור,
הסכם "בכתב או בעל פה" ,אך חוק יירות ערך אי ו מפרט מה תוכ ו ומה ת איו של הסכם כזה על מ ת שיע ה על
דרישת החוק ,וגם בפסיקה טרם גובשו "קווים מ חים ברורים באשר לעצמת שיתוף הפעולה המי ימאלי ה דרש כדי
לגבש 'החזקה ביחד עם אחרים'" )ע יין שפירא ,בפסקה ;20מוטי ימין ואמיר וסרמן תאגידים ו יירות ערך 625
)) (2006להלן :ימין ווסרמן(( .עם זאת ,כבר פסק כי השאלה האם בעלי מ יות מחזיקים יחד במ יותיו של תאגיד
מצריכה "בירור עובדתי ומשפטי כאחד" ,וזאת בין היתר מאחר שעשוי להיווצר פער בין "דיווחיה של חברה באשר
למצבת ההחזקות בה ,לבין מצב הדברים בפועל" )ע יין תרו ,בפסקה ;99ערן רוזמן "בחי ת מצבת ההחזקות עובר
לרכישת שליטה בחברה ציבורית" תאגידים ד)) (2007) 67 ,61 (4להלן :רוזמן(( .כמו כן ייתכן כי במצבים שו ים יהיו
318
