Page 335 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 335
את המ ג ון הקבוע בסעיף .(4)275ובכלל ,כפי שיוסבר בהמשך ,כאשר בעל השליטה פו ה בהצעת רכש מלאה על
מ ת "לק ות החוצה" את מ יות המיעוט ,החברה בכלל אי ה צד לעסקה והדירקטורים אי ם אמורים לאשר את העסקה.
לא למותר לציין כי לצורך הליך של הצעת רכש מיוחדת ,הרשות ל יירות ערך דורשת אישור אסיפה כללית
לפי סעיף ) 275רוזמן ,ה"ש ,(7ומכלל הן לגבי הצעת רכש מיוחדת ,שמע לאו לגבי הצעת רכש מלאה.
.37ועוד .הצעת הרכש במקרה ד ן הופ תה ממילא רק לבעלי מ יות המיעוט בחברה ,כאשר בכלל
קולות ה יצעים לא הובאו בחשבון מ יותיה של בעלת השליטה בחברה .מה הטעם לכ ס אסיפה כללית על פי סעיף
275אם ממילא ה יצעים דרשים להודיע באופן אקטיבי אם הם מקבלים את ההצעה?
זאת ועוד .סעיף 275קובע כי הרוב ה דרש באסיפה הכללית על מ ת לאשר את העסקה הוא רוב מכלל
בעלי המ יות המשתתפים בהצבעה ,שאי ם גועים בע יין אישי .כמו כן קובע הסעיף כי במ ין הקולות לא יובאו
בחשבון קולות ה מ עים .לעומת זאת הרוב שקבע המחוקק בסעיף 337לאישור הצעת רכש מלאה הוא "רוב יחסי
המשת ה על פי כמות המ יות המוצעת לרכישה .ככל ששיעור החזקותיו של המציע קטן יותר והוא מבקש לרכוש
יותר מ יות ,כך הרוב הדרוש לקבלת ההצעה גדול יותר ,ולהפך" )ע יין עצמון בפסקה ,27הדגשה הוספה – י"ע(,
הדרישה בסעיף 337לפיה אחוז המת גדים יפחת מ 5%-דורשת רוב גבוה במיוחד ,יותר מהרוב הפשוט ה דרש בהצעת
רכש מיוחדת ובחוק החברות בכלל )בהט ,עמ' .(103ולע יין ה מ עים קבע כי די בכך ש יצע לא ע ה להצעה על
מ ת שקולו ייחשב במ ין קולות ה יצעים המת גדים לה )וראו בהרחבה ,ע יין עצמון בפסקה .(36
יוצא אפוא כי החלת הוראת סעיף 275על הצעת הרכש בע יי ו ,מציבה רף מוך יותר לקבלת הצעת הרכש
המלאה ,מהרף שקבע המחוקק בסעיף ,337ובכך יש פגיעה דווקא בבעלי מ יות המיעוט.
.38כל אלה ,מביאים למסק ה לפיה חלף המ ג ון המשולש של אישורים מראש כאמור בסעיף 275
לחוק ,בחר המחוקק במ ג ון מיוחד של קיבול ההצעה ברוב המיוחד ה דרש בסעיף 337לחוק ובאישור בדיעבד של
בית המשפט באמצעות מ ג ון ההערכה ,מקום בו הצעת הרכש תקפת על ידי מי מה יצעים .הרוב המיוחד והגדול
ה דרש בסעיף 337לחוק בצירוף הסעד העוצמתי של הערכה ,מייתרים אפוא את הצורך בתחולה מצטברת של המ ג ון
הקבוע בסעיף 275להסדר המיוחד ש קבע בחוק לגבי הצעת רכש מלאה.
.39אלא שב קודה זו לא מסתיים דיו ו בסוגיה ,וכאן אסייג את מסק ת ו דלעיל ,ואסביר מדוע ,למרות
זאת ,א י סבור כי במקרה ד ן – כאשר בהצעת רכש עצמית מלאה עסקי ן – צריך היה להפעיל את המ ג ון הקבוע
בסעיף 275לחוק.
כותרתו של הפרק השלישי בחלק השמי י לחוק החברות היא "מכירה כפויה של מ יות" ,כאשר ע יי ו
מתמקד בסימן א' שע יי ו הצעת רכש מלאה ,וסימן ב' עוסק ברכישת מ יות של מת גדים בחברה פרטית .עיון זהיר
בסימן א' ,מעיד לטעמי על כך שהמחוקק ראה גד עי יו הצעה של בעל השליטה .כותרתו של סימן א' מדברת בעד
331
מ ת "לק ות החוצה" את מ יות המיעוט ,החברה בכלל אי ה צד לעסקה והדירקטורים אי ם אמורים לאשר את העסקה.
לא למותר לציין כי לצורך הליך של הצעת רכש מיוחדת ,הרשות ל יירות ערך דורשת אישור אסיפה כללית
לפי סעיף ) 275רוזמן ,ה"ש ,(7ומכלל הן לגבי הצעת רכש מיוחדת ,שמע לאו לגבי הצעת רכש מלאה.
.37ועוד .הצעת הרכש במקרה ד ן הופ תה ממילא רק לבעלי מ יות המיעוט בחברה ,כאשר בכלל
קולות ה יצעים לא הובאו בחשבון מ יותיה של בעלת השליטה בחברה .מה הטעם לכ ס אסיפה כללית על פי סעיף
275אם ממילא ה יצעים דרשים להודיע באופן אקטיבי אם הם מקבלים את ההצעה?
זאת ועוד .סעיף 275קובע כי הרוב ה דרש באסיפה הכללית על מ ת לאשר את העסקה הוא רוב מכלל
בעלי המ יות המשתתפים בהצבעה ,שאי ם גועים בע יין אישי .כמו כן קובע הסעיף כי במ ין הקולות לא יובאו
בחשבון קולות ה מ עים .לעומת זאת הרוב שקבע המחוקק בסעיף 337לאישור הצעת רכש מלאה הוא "רוב יחסי
המשת ה על פי כמות המ יות המוצעת לרכישה .ככל ששיעור החזקותיו של המציע קטן יותר והוא מבקש לרכוש
יותר מ יות ,כך הרוב הדרוש לקבלת ההצעה גדול יותר ,ולהפך" )ע יין עצמון בפסקה ,27הדגשה הוספה – י"ע(,
הדרישה בסעיף 337לפיה אחוז המת גדים יפחת מ 5%-דורשת רוב גבוה במיוחד ,יותר מהרוב הפשוט ה דרש בהצעת
רכש מיוחדת ובחוק החברות בכלל )בהט ,עמ' .(103ולע יין ה מ עים קבע כי די בכך ש יצע לא ע ה להצעה על
מ ת שקולו ייחשב במ ין קולות ה יצעים המת גדים לה )וראו בהרחבה ,ע יין עצמון בפסקה .(36
יוצא אפוא כי החלת הוראת סעיף 275על הצעת הרכש בע יי ו ,מציבה רף מוך יותר לקבלת הצעת הרכש
המלאה ,מהרף שקבע המחוקק בסעיף ,337ובכך יש פגיעה דווקא בבעלי מ יות המיעוט.
.38כל אלה ,מביאים למסק ה לפיה חלף המ ג ון המשולש של אישורים מראש כאמור בסעיף 275
לחוק ,בחר המחוקק במ ג ון מיוחד של קיבול ההצעה ברוב המיוחד ה דרש בסעיף 337לחוק ובאישור בדיעבד של
בית המשפט באמצעות מ ג ון ההערכה ,מקום בו הצעת הרכש תקפת על ידי מי מה יצעים .הרוב המיוחד והגדול
ה דרש בסעיף 337לחוק בצירוף הסעד העוצמתי של הערכה ,מייתרים אפוא את הצורך בתחולה מצטברת של המ ג ון
הקבוע בסעיף 275להסדר המיוחד ש קבע בחוק לגבי הצעת רכש מלאה.
.39אלא שב קודה זו לא מסתיים דיו ו בסוגיה ,וכאן אסייג את מסק ת ו דלעיל ,ואסביר מדוע ,למרות
זאת ,א י סבור כי במקרה ד ן – כאשר בהצעת רכש עצמית מלאה עסקי ן – צריך היה להפעיל את המ ג ון הקבוע
בסעיף 275לחוק.
כותרתו של הפרק השלישי בחלק השמי י לחוק החברות היא "מכירה כפויה של מ יות" ,כאשר ע יי ו
מתמקד בסימן א' שע יי ו הצעת רכש מלאה ,וסימן ב' עוסק ברכישת מ יות של מת גדים בחברה פרטית .עיון זהיר
בסימן א' ,מעיד לטעמי על כך שהמחוקק ראה גד עי יו הצעה של בעל השליטה .כותרתו של סימן א' מדברת בעד
331
