Page 333 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 333
.34גם בה חה כי יש לראות את בעלת השליטה כבעלת ע יין אישי ,אין הדבר מביא בהכרח למסק ה
כי יש צורך במ ג ון המשולש הקבוע בסעיף .275לטעמי ,ההסדר שקבע המחוקק לגבי הצעת רכש מלאה ,הוא הוראה
מיוחדת ב ושא של מכירה כפויה של מ יות ,שאין להחיל לגביו את המ ג ון המשולש בסעיף ) 275ובהסתייגות שתובא
בהמשך לגבי הצעת רכש עצמית מלאה( .א מק.
סעיף 337לחוק ,לאחר תיקו ו ,קובע את הרוב ה דרש מקרב בעלי המ יות ה יצעים על מ ת שהצעת רכש
מלאה תתקבל:
מכירה כפויה
) .337א( התקבלה הצעת רכש מלאה על ידי ה יצעים ,באופן ששיעור ההחזקות של ה יצעים שלא ע ו
להצעה מהווה פחות מחמישה אחוזים מהון המ יות המו פק או מההון המו פק מסוג המ יות שלגביהן הוצעה ההצעה
ויותר ממחצית ה יצעים שאין להם ע יין אישי בקבלת ההצעה ע ו לה ,יעברו כלל המ יות שביקש המציע לרכוש
לבעלותו והרישומים של הבעלויות במ יות ישו ו בהתאם לכך; על מי שיש לו ע יין אישי יחולו הוראות סעיף ,276
בשי ויים המחויבים )סעיף 276מחייב בעל מ יה להודיע לחברה לפ י ההצבעה אם יש ע יין אישי באישור העסקה –
י"ע(. .
)א (1על אף האמור בסעיף קטן )א( ,הצעת רכש מלאה תתקבל אם שיעור ההחזקות של ה יצעים שלא
ע ו להצעה מהווה פחות מש י אחוזים מהון המ יות המו פק או מהון המו פק מסוג המ יות שלגביהן הוצעה ההצעה.
ככלל ,רכישה כפויה של מ יות מיעוט בידי בעל שליטה בחברה ציבורית ,הן במישרין והן באמצעות החברה
שבשליטתו ,קרי ,בדרך של הצעת רכש מלאה עצמית "מעוררות חשש מוב ה ל יגוד ע יי ים ול יצול כוחו של בעל
השליטה על מ ת להתעשר על חשבון בעלי מ יות המיעוט" )ע יין קיטאל ,פסקה 54לפסק די ו של השופט ד ציגר(.
רוצה לומר ,כי בקביעת ההסדר לגבי הצעת רכש מלאה ,המחוקק כבר לקח בחשבון את יגוד הע יי ים המוב ה ,ולכן
קבע מ ג ון הג ה כפול :דרישה להסכמת רוב ה יצעים כך שהמיעוט שלא קיבל את ההצעה לא יעלה על ,5%וסעד
ההערכה.
הצעת רכש כפופה אפוא לביקורת שיפוטית ,באופן שהמילה האחרו ה לגבי השווי ההוגן של המ יה מסורה
לבית המשפט ,שאמור להכריע ולקבוע מהו השווי ההוגן .בהיבט זה ,תביעה לסעד הערכה היא עוצמתית יותר
מתביעה לבחי ת הוג ות העסקה .כך ,בעסקת מיזוג ,בעלי-מ יות המיעוט לא זכאים לסעד של הערכה ,ותרופתם היא
בפ יה לבית המשפט בטע ה כי החלטת הדירקטוריון לאשר את המיזוג אי ה סבירה .במקרה כאמור ,בוחן בית המשפט
את סבירות החלטת הדירקטוריון ואם הצעת המיזוג היא הוג ת וסבירה.
בהקשר זה ,יש הגורסים כי יתן לבצע רכישה כפויה של מ יות תוך "עקיפת" ההסדר של הצעת רכש מלאה.
זאת ,בדרך של הסדר על פי סעיף 350ו)351-א() (5לחוק החברות )בש"א )מחוזי ת"א( 4139/01קבוצת כרמל
השקעות בע"מ ' הפ יקס הישראלי חברה לביטוח בע"מ ) ;(25.6.2001בהט ,עמ' ;139-138 ,100צפורה כהן בעלי
329
כי יש צורך במ ג ון המשולש הקבוע בסעיף .275לטעמי ,ההסדר שקבע המחוקק לגבי הצעת רכש מלאה ,הוא הוראה
מיוחדת ב ושא של מכירה כפויה של מ יות ,שאין להחיל לגביו את המ ג ון המשולש בסעיף ) 275ובהסתייגות שתובא
בהמשך לגבי הצעת רכש עצמית מלאה( .א מק.
סעיף 337לחוק ,לאחר תיקו ו ,קובע את הרוב ה דרש מקרב בעלי המ יות ה יצעים על מ ת שהצעת רכש
מלאה תתקבל:
מכירה כפויה
) .337א( התקבלה הצעת רכש מלאה על ידי ה יצעים ,באופן ששיעור ההחזקות של ה יצעים שלא ע ו
להצעה מהווה פחות מחמישה אחוזים מהון המ יות המו פק או מההון המו פק מסוג המ יות שלגביהן הוצעה ההצעה
ויותר ממחצית ה יצעים שאין להם ע יין אישי בקבלת ההצעה ע ו לה ,יעברו כלל המ יות שביקש המציע לרכוש
לבעלותו והרישומים של הבעלויות במ יות ישו ו בהתאם לכך; על מי שיש לו ע יין אישי יחולו הוראות סעיף ,276
בשי ויים המחויבים )סעיף 276מחייב בעל מ יה להודיע לחברה לפ י ההצבעה אם יש ע יין אישי באישור העסקה –
י"ע(. .
)א (1על אף האמור בסעיף קטן )א( ,הצעת רכש מלאה תתקבל אם שיעור ההחזקות של ה יצעים שלא
ע ו להצעה מהווה פחות מש י אחוזים מהון המ יות המו פק או מהון המו פק מסוג המ יות שלגביהן הוצעה ההצעה.
ככלל ,רכישה כפויה של מ יות מיעוט בידי בעל שליטה בחברה ציבורית ,הן במישרין והן באמצעות החברה
שבשליטתו ,קרי ,בדרך של הצעת רכש מלאה עצמית "מעוררות חשש מוב ה ל יגוד ע יי ים ול יצול כוחו של בעל
השליטה על מ ת להתעשר על חשבון בעלי מ יות המיעוט" )ע יין קיטאל ,פסקה 54לפסק די ו של השופט ד ציגר(.
רוצה לומר ,כי בקביעת ההסדר לגבי הצעת רכש מלאה ,המחוקק כבר לקח בחשבון את יגוד הע יי ים המוב ה ,ולכן
קבע מ ג ון הג ה כפול :דרישה להסכמת רוב ה יצעים כך שהמיעוט שלא קיבל את ההצעה לא יעלה על ,5%וסעד
ההערכה.
הצעת רכש כפופה אפוא לביקורת שיפוטית ,באופן שהמילה האחרו ה לגבי השווי ההוגן של המ יה מסורה
לבית המשפט ,שאמור להכריע ולקבוע מהו השווי ההוגן .בהיבט זה ,תביעה לסעד הערכה היא עוצמתית יותר
מתביעה לבחי ת הוג ות העסקה .כך ,בעסקת מיזוג ,בעלי-מ יות המיעוט לא זכאים לסעד של הערכה ,ותרופתם היא
בפ יה לבית המשפט בטע ה כי החלטת הדירקטוריון לאשר את המיזוג אי ה סבירה .במקרה כאמור ,בוחן בית המשפט
את סבירות החלטת הדירקטוריון ואם הצעת המיזוג היא הוג ת וסבירה.
בהקשר זה ,יש הגורסים כי יתן לבצע רכישה כפויה של מ יות תוך "עקיפת" ההסדר של הצעת רכש מלאה.
זאת ,בדרך של הסדר על פי סעיף 350ו)351-א() (5לחוק החברות )בש"א )מחוזי ת"א( 4139/01קבוצת כרמל
השקעות בע"מ ' הפ יקס הישראלי חברה לביטוח בע"מ ) ;(25.6.2001בהט ,עמ' ;139-138 ,100צפורה כהן בעלי
329
