Page 332 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 332
עצמית מלאה ,דהיי ו ,כאשר החברה היא המציעה-הרוכשת ,התחולה היא מצטברת ויש להידרש להוראת סעיף 275
לחוק.
.33השאלה הראשו ה הצריכה לע יי ו היא אם יש בכלל תחולה להוראת סעיף 275שע יי ה בעסקה
שלבעל השליטה יש ע יין אישי בה.
סעיף " 275רוכב" על סעיף (4)270שצוטט לעיל ולפיו ע יי ו תפס לכאורה בגדר "עסקה חריגה של חברה
ציבורית עם אדם אחר שלבעל השליטה יש בה ע יין אישי" .לכאורה ,הצעת הרכש העצמית של החברה ל יצעים ,היא
עסקה עם "אדם אחר" שלבעלת השליטה ,אי די בי אחזקות ,היה בה ע יין .ב קודה זו א ו דרשים להגדרות של
"עסקה" ו"ע יין אישי" בסעיף 1לחוק החברות:
"ע יין אישי" – ע יין אישי של אדם בפעולה או בעסקה של חברה ,לרבות ע יין אישי של קרובו
ושל תאגיד אחר שהוא או קרובו הם בעלי ע יין בו ,ולמעט ע יין אישי ה ובע מעצם החזקת
מ יות בחברה ,לרבות ע יין אישי של אדם המצביע על פי ייפוי כוח ש יתן לו מאת אדם אחר
אף אם אין לאחר ע יין אישי ,וכן יראו הצבעה של מי שקיבל ייפוי כוח להצביע בשם מי שיש
לו ע יין אישי כהצבעה של בעל הע יין אישי ,והכל בין אם שיקול הדעת בהצבעה הוא בידי
המצביע ובין אם לאו;
"עסקה" – חוזה או התקשרות וכן החלטה חד צדדית של חברה בדבר הע קת זכות או טובת
ה אה אחרת;
יתן לטעון כי החלטת חברה לבצע הצעת רכש עצמית אי ה חשבת כעסקה שבה לבעל השליטה יש ע יין
אישי ,מאחר שע יי ו של בעל השליטה בהצעה ,הוא כמו של שאר בעלי המ יות ,ו ובע אך מהחזקת המ יות בחברה.
המלומדים ימין ווסרמן גורסים כי אם עקב הצעת הרכש העצמית שיעור החזקותיו של בעל השליטה צפוי
לעלות על 45%הרי שלבעל השליטה יש ע יין אישי בהצעה ,מאחר שבדרך זו הוא יכול לעקוף את החובה להגיש
הצעת רכש מיוחדת לצורך חציית רף ההחזקות של .45%אלא שלא זה המקרה שבפ י ו ,שבו בעלת השליטה החזיקה
כבר בכ 88%-מהמ יות .ימין ווסרמן גורסים כי במקרה בו חברה ציבורית מבקשת להגדיל את אחזקותיה במ יות
חברת-בת ציבורית ,על ידי הצעת רכש ,הרי שאם בין ה יצעים כללים גם בעלי השליטה בחברה הציבורית המציעה,
הצעת הרכש מחייבת אישור אסיפת בעלי המ יות של החברה המציעה לפי סעיף )275א() (3לחוק החברות .מכאן
יתן להסיק כי אם ההצעה אי ה מופ ית אל בעלי השליטה ,כמו במקרה ד ן ,לא חלה חובה כאמור )ימין ווסרמן ,עמ'
683ה"ש .(206כן ראו ע' רוזמן "הצעת רכש עצמית" תאגידים ב) 61 6/דצמבר ) (2005להלן :רוזמן( ,הגורס כי גם
הצעת רכש עצמית שכתוצאה ממ ה עולה שיעור האחזקות של בעל מ יות מסוים מעבר לסף של 25אחוזים או 45
אחוזים מזכויות ההצבעה אי ה טעו ה אישור לפי סעיף 275לחוק.
מ גד ,יש בסיס לטע ה כי לאי די בי אחזקות כבעלת השליטה וכמי שהחזיקה בכ 88%-ממ יות החברה ,היה
"ע יין אישי" בעסקה ,על פי מבחן הזיקה המהותית העודפת ,שאי ה משותפת ליתר בעלי המ יות בחברה )ראו,
לדוגמה ,ע"פ 5307/09דיוויס ' מדי ת ישראל ).((3.6.2010
328
לחוק.
.33השאלה הראשו ה הצריכה לע יי ו היא אם יש בכלל תחולה להוראת סעיף 275שע יי ה בעסקה
שלבעל השליטה יש ע יין אישי בה.
סעיף " 275רוכב" על סעיף (4)270שצוטט לעיל ולפיו ע יי ו תפס לכאורה בגדר "עסקה חריגה של חברה
ציבורית עם אדם אחר שלבעל השליטה יש בה ע יין אישי" .לכאורה ,הצעת הרכש העצמית של החברה ל יצעים ,היא
עסקה עם "אדם אחר" שלבעלת השליטה ,אי די בי אחזקות ,היה בה ע יין .ב קודה זו א ו דרשים להגדרות של
"עסקה" ו"ע יין אישי" בסעיף 1לחוק החברות:
"ע יין אישי" – ע יין אישי של אדם בפעולה או בעסקה של חברה ,לרבות ע יין אישי של קרובו
ושל תאגיד אחר שהוא או קרובו הם בעלי ע יין בו ,ולמעט ע יין אישי ה ובע מעצם החזקת
מ יות בחברה ,לרבות ע יין אישי של אדם המצביע על פי ייפוי כוח ש יתן לו מאת אדם אחר
אף אם אין לאחר ע יין אישי ,וכן יראו הצבעה של מי שקיבל ייפוי כוח להצביע בשם מי שיש
לו ע יין אישי כהצבעה של בעל הע יין אישי ,והכל בין אם שיקול הדעת בהצבעה הוא בידי
המצביע ובין אם לאו;
"עסקה" – חוזה או התקשרות וכן החלטה חד צדדית של חברה בדבר הע קת זכות או טובת
ה אה אחרת;
יתן לטעון כי החלטת חברה לבצע הצעת רכש עצמית אי ה חשבת כעסקה שבה לבעל השליטה יש ע יין
אישי ,מאחר שע יי ו של בעל השליטה בהצעה ,הוא כמו של שאר בעלי המ יות ,ו ובע אך מהחזקת המ יות בחברה.
המלומדים ימין ווסרמן גורסים כי אם עקב הצעת הרכש העצמית שיעור החזקותיו של בעל השליטה צפוי
לעלות על 45%הרי שלבעל השליטה יש ע יין אישי בהצעה ,מאחר שבדרך זו הוא יכול לעקוף את החובה להגיש
הצעת רכש מיוחדת לצורך חציית רף ההחזקות של .45%אלא שלא זה המקרה שבפ י ו ,שבו בעלת השליטה החזיקה
כבר בכ 88%-מהמ יות .ימין ווסרמן גורסים כי במקרה בו חברה ציבורית מבקשת להגדיל את אחזקותיה במ יות
חברת-בת ציבורית ,על ידי הצעת רכש ,הרי שאם בין ה יצעים כללים גם בעלי השליטה בחברה הציבורית המציעה,
הצעת הרכש מחייבת אישור אסיפת בעלי המ יות של החברה המציעה לפי סעיף )275א() (3לחוק החברות .מכאן
יתן להסיק כי אם ההצעה אי ה מופ ית אל בעלי השליטה ,כמו במקרה ד ן ,לא חלה חובה כאמור )ימין ווסרמן ,עמ'
683ה"ש .(206כן ראו ע' רוזמן "הצעת רכש עצמית" תאגידים ב) 61 6/דצמבר ) (2005להלן :רוזמן( ,הגורס כי גם
הצעת רכש עצמית שכתוצאה ממ ה עולה שיעור האחזקות של בעל מ יות מסוים מעבר לסף של 25אחוזים או 45
אחוזים מזכויות ההצבעה אי ה טעו ה אישור לפי סעיף 275לחוק.
מ גד ,יש בסיס לטע ה כי לאי די בי אחזקות כבעלת השליטה וכמי שהחזיקה בכ 88%-ממ יות החברה ,היה
"ע יין אישי" בעסקה ,על פי מבחן הזיקה המהותית העודפת ,שאי ה משותפת ליתר בעלי המ יות בחברה )ראו,
לדוגמה ,ע"פ 5307/09דיוויס ' מדי ת ישראל ).((3.6.2010
328
