Page 47 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב

‫בעלות עוצמה רבה יותר או פחות‪ ,‬גלולות שיש אפשרות קלה או קשה לבטל אותן וכיוצא באלה‪ .‬כל אלה הם שיקולים‬
‫המשפיעים על השאלה האם ה זק הכרוך בגלולה כזו או אחרת עולה התועלת הכרוכה בה‪.‬‬

‫‪ .84‬זאת ועוד‪ ,‬יש להביא בחשבון כי מ ג ו י גלולת רעל הם מ ג ו ים מקובלים בבורסות שו ות בעולם‪,‬‬
‫ובכלל זה בבורסות שהמחוקק הישראלי תן בהן אמון‪ .‬באופן ספציפי‪ ,‬מיילן היא חברה ש סחרת בבורסת ה אסד"ק‪,‬‬
‫מהבורסות הגדולות והחשובות בעולם‪ ,‬והבורסה הזו לא מ עה את המסחר במ יותיה חרף קיומם של מ ג ו י ביצור‬

‫השליטה שתוארו לעיל‪.‬‬

‫‪ .85‬סיכומה של קודה זו‪ ,‬א י סבורה כי הפרש ות ה כו ה להוראת סעיף ‪46‬ב לחוק יירות ערך‪ ,‬ככל‬
‫שהוראה זו מתייחסת לחברות זרות הרשומות ברישום כפול‪ ,‬היא כי הוראה זו אי ה שוללת מחברות שיש בהן מ ג ון‬
‫כזה או אחר של ביצור שליטה להירשם למסחר בישראל‪ .‬המשמעות היא שלא יתן לקבוע כי החלטת הרשות ל יירות‬

‫ערך להיעתר לבקשת מיילן לרישום כפול הי ה בלתי חוקית או כי היא עשתה בהיעדר סמכות‪.‬‬

‫יחד עם זאת‪ ,‬העובדה שיש ה אפשרות לרשום חברות כאלה למסחר אי ה שוללת את שיקול הדעת של‬
‫הבורסה ושל הרשות ל יירות ערך ביחס לרישום של חברה כזאת או אחרת‪ .‬להפעלת שיקול הדעת הזה במקרה ד ן‬

‫תייחס להלן‪.‬‬

‫האם יש מקום להתערב בשיקול דעתה של הרשות ל יירות ערך בהחלטתה בע יין מיילן?‬

‫‪ .86‬במקרה ד ן הפעילה הרשות את שיקול דעתה לפי סעיף ‪35‬ל לחוק יירות ערך‪ ,‬התירה את הרישום‬
‫הכפול של מיילן ופטרה אותה מפרסום תשקיף במספר ת אים‪ .‬כאמור‪ ,‬הפרש ות ה כו ה של סעיף ‪46‬ב לחוק היא כי‬
‫רישום כפול של חברות שיש להן מ ג ון של גלולת רעל הוא אפשרי‪ .‬על רקע קביעה זו יש לבחון את האופן שבו‬

‫הפעילה הרשות את שיקול דעתה ב סיבות הע יין הספציפיות‪.‬‬

‫‪ .87‬שיקול הדעת ביחס לת אי הרישום הוא שיקול דעתה של הרשות ל יירות ערך‪ .‬זהו שיקול דעת‬
‫רחב‪ ,‬שככלל בית המשפט לא יתערב בו‪ .‬זאת לאור כללי המשפט המ הלי ולאור העובדה שהרשות )כמו גם הבורסה(‬
‫הם גופים מקצועיים המתמחים בתחום עיסוקם )ראו‪ :‬דפ ה ברק‪-‬ארז משפט מי הלי כרך ב ‪ ;(2010) 760‬ע"א ‪5320/90‬‬
‫א‪.‬צ‪ .‬בר וביץ כסים והשכרה בע"מ ' רשות יירות ערך‪ ,‬פ"ד מו)‪ ;(1990) 837 ,818 (2‬ע יין ישקר‪ ,‬בפסקה ‪;30‬‬
‫ע"א ‪ 4275/94‬הבורסה ל יירות ערך בתל‪-‬אביב בע"מ ' א' ת' יהול מאגר הספרות התור ית בע"מ‪ ,‬פ"ד )‪(5‬‬
‫‪ ;(1997) 536 ,485‬ע"א ‪ 4276/94‬הבורסה ל יירות ערך בתל‪-‬אביב בע"מ ' איגוד חברות ציבוריות הרשומות‬

‫בבורסה‪ ,‬פ"ד )‪.((1997) 738 ,728 (5‬‬

‫‪ .88‬כפי שקבעה ההלכה הפסוקה "כאשר מדובר בשאלה מקצועית רגולטורית – הכרוכה בשיקולים‬
‫מקצועיים מובהקים ששקילתם מצריכה מומחיות מיוחדת והם מצויים בגרעין שיקול הדעת הרגולטורי המוק ה לרשות‬
‫המוסמכת – מתחם שיקול הדעת המוק ה לרשות הוא רחב ביותר‪ .‬ככל שמתחם הסבירות רחב יותר‪ ,‬כו ותו של בית‬
‫המשפט להתערב במעשה המי הלי מצומצמת יותר" )בג"ץ ‪ 6274/11‬דלק חברת הדלק הישראלי בע"מ ' שר האוצר‬

‫‪43‬‬