Page 63 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 63
אף התקשרה עוד קודם לכן עם בנק ההשקעות Landenburgעל מנת שהוא יסייע לה באיתור משקיעים .החברה
הפנתה בהקשר זה להודעת דואר אלקטרוני ששלח המבקש לחברי הדירקטוריון ביום )13.10.2017קרי לאחר עסקת
המיזוג( ,בה הוא עדכן אותם ביחס ל"ישיבת משקיעים" שנערכה ,תוך צירוף רשימה של משקיעים פוטנציאליים.
המבקש הוסיף וציין באותה הודעה כי הישיבות עם המשקיעים נערכות בתיאום ומעקב של בנק ) Landenburgר'
נספח 1לתגובת החברה לבקשה דנן( .לגישת החברה ,עסקת ההשקעה הנוכחית היא תולדה של המשך המאמצים
הללו.
יתרה מכך ,החברה טענה כי היא התקשרה עם המשקיע החדש ,חברת ,Cure Vacבהסכם שיתוף פעולה
נרחב ,וזאת עוד בחודש ינואר ,2018כאשר המבקש כיהן עדיין כמנכ"ל החברה )תיאורו של הסכם זה ראו בה"ש 3
בעמ' 6לתגובת המשיבים לבקשה הנוכחית(.
.32כל האמור לעיל מחזק לכאורה את הטענה שהחברה אכן ביקשה להתקשר עם משקיעים וניסתה
לאתר משקיעים פוטנציאליים .אולם ,אין די בעובדות אלה כדי להרים את הנטל שהוטל על החברה .אין די בכך
שהחברה ניסתה בעבר להתקשר עם משקיעים .החברה והדירקטורים יצטרכו להוכיח לא רק כי החברה היתה מעוניינת
בהשקעה של משקיע חיצוני ,אלא להוכיח גם כי ההשקעה הספציפית נושא העסקה החדשה ,על מכלול תנאיה ,העיתוי
בו בחרה החברה להתקשר בה והערכת שוויה של החברה לצורכי ההשקעה – כל אלה היו סבירים ונועדו לטובת
החברה.
במילים אחרות ,החברה תצטרך להוכיח לא רק כי היא ניסתה לאתר משקיע וכי השקעה בה היא לטובתה
של החברה ,אלא יהיה עליה להוכיח גם כי תנאיה הספציפיים של העסקה החדשה הם תנאים סבירים .בשלב זה של
הדיון לא ניתן לקבוע כי החברה עמדה בנטל זה .הסכם ההשקעה החדשה לא נבחן לגופו ,ולא ניתן לקבוע מסמרות
ביחס להערכת שוויה של החברה מכוחו ,והתמורה שאמורה להינתן למשקיע החדש כנגד השקעתו.
.33החשש ביחס לסבירותה של ההשקעה החדשה נובע מהעובדה שהמבקש טען )וטענתו המבוססת
על דיווחי החברה לא נסתרה( כי בקופת החברה יש הון נזיל רב שלא חייב התקשרות דחופה בהסכם השקעה )וודאי
שלא הצדיק התקשרות בהסכם השקעה בכל תנאי( .טענה דומה עולה גם מתגובתו של המשיב 5לבקשה דנן ,שהמשיב
5התייחס בה לסכומי המזומנים שיש בקופת החברה לפי דיווחיה ,ולסכומים שהוא מעריך שיש בקופתה היום )כ44-
מיליון דולר( .המשיב 5אף ציין כי החברה אינה סובלת מ"דחק תזרימי".
בנסיבות כאלה לא ניתן אם כן לקבוע כי ישנו סיכוי משמעותי שהחברה תצליח לעמוד בנטל שהוטל עליה
להוכיח כי השיקול הדומיננטי בהתקשרות בעסקה החדשה היה שיקול של טובת החברה ולא שיקול של טובתם של
המשיבים .4–1
.34החברה הפנתה בתשובתה לבקשה דנן לפסק דינה של המחלקה הכלכלית )כב' השופט כבוב( בת"א
)כלכלית( 48851-02-12מטרת מיזוג חברות בע"מ נ' אולטרה שייפ מדיקל בע"מ ) ,16.7.2012להלן" :עניין מטרת
59 
