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Tributaria la facultad de desconocer el acto o ne­ de los hechos y del examen de la forma de la <
gocio realizado con ánimo elusorio, o aplicar el operación teniendo en cuenta las circunstan- Z
regimen jurídico que se ha tratado eludir4 ante la cias objetivas8, a menudo indican de por si la oc
obtención por el contribuyente de una ventaja existencia de tal intención de eludir la noma o
fiscal, y contrarrestar cualquier conducta elusi­ tributaria9, cuya carga de la prueba corresponde O
va sin necesidad de esperar a que el legislador a la Administración Tributaria10.
apruebe una medida específica cada vez que
se detecte una nueva conducta de este tipo5. Las claúsulas antielusivas generales, en con­
creto, son cláusulas antiabuso11 para enfrentar
Estas cláusulas antielusivas basadas en conside­ comportamientos de contribuyentes que no
raciones de justicia fiscal, por un lado restringen infringen formalmente la ley, ni evaden, pero si
la libertad económica para celebrar actos y con­ trasgreden el fin de la ley mediante la manipu­
tratos, que si bien es un derecho constitucional, lación de mecanismos legales que vulneran la
la misma está restringida a no abusar de su causa del negocio.
derecho de minimizar su carga tributaria como
"evitar el presupuesto de cualquier obligación tri­ 7.7. Econom ía de opción, elusión, sim ulación y
butaria, o en disminuirla carga tributaria a través evasión.
de un medio jurídicamente anómalo, por ejemplo:
el abuso de la norma, de la forma o la vulneración Como las Cláusulas Antielusivas Generales se
de la causa típica del negocio jurídico, sin violar han creado para enfrentar la elusión tributaria,
directamente el mandato de la regla jurídica pero debemos distinguirla de la economía de opción,
sí los valores o principios del sistema tributario"6; simulación y evasión tributaria.
y por otro lado, limitan la seguridad jurídica y
confianza de las transacciones que han celebra­ La economía de opción (planificación fiscal)
do ante la postestad de examen de la autoridad evita el hecho imponible o minimiza el pago del
fiscal y judicial7. impuesto mediante el uso de formas jurídicas
que generan un resultado económico que el
Dada la dificultad de probar el elemento subje­ legislador tributario no intentó alcanzar. No hay
tivo (la intención de eludir del contribuyente), tensión entre la conducta del sujeto y el fin de
las condiciones objetivas que surgen del análisis la ley tributaria12.

4. Ibíd., p. 86.
5. SOLER ROCH, María Teresa. Las cláusulas antiabuso específicas y los convenios de doble imposición. Relatoría General.
España. En: Memorias de las XVII Jornadas Latinoamericanas de Derecho Tributario, Tomo II. Lima: Instituto Peruano
de Derecho Tributario (IPDT), 2014, p. 35.
6. Primera Conclusión de la Resolución Tema 1: La elusión fiscal y los medios para evitarla. En: XXIV Jornadas
Latinoamericanas de Derecho Tributario. Isla Margarita, Venezuela: Instituto Latinoamericano de Derecho
Tributario (IDALT), 2008. Disponible en: <http://www.iladt.org/FrontEnd/ResolutionDetailPaae.aspx>. AUTOR NACIONAL
7. RUSSO, Raffaele. Op. Cit., p. 52.
8. RUIZ ALMENDRAL, Violeta. El fraude a la ley tributaria a Examen. Los problemas de la aplicación práctica de la norma
general antifraude del articulo 15 de la Ley General Tributaria a los ámbitos nacional y comunitario. Navarra: Editorial
Arazandi, 2006, p. 113.
9. CAHN-SPEYER W. Paul. La potestad de la administración para calificar los hechos de acuerdo con su naturaleza 131
económica. En: Revista del Instituto Peruano de Derecho Tributario N°. 44. Lima: Abril 2006, p. 37.
ADVOCATUS
10. SOLER ROCH, Maria Teresa. Op. Cit., p. 35.
11. TARSITANO, Alberto. "La cláusula antiabuso en el derecho tributario argentino. ¿El fin de la elusión?". En: Revista
Derecho Fiscal N° 1. Buenos Aires: Lexis Nexis, marzo/abril 2007, p.33.
12. Ibíd., p.28-29.

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