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retratos, etiquetas, emblemas, escudos, soni­ la suscripción de un contrato de franquicia, está
dos, olores, letras, números, color determinado haciendo uso de su facultad positiva.
por su forma o combinación de colores, forma
de los productos, sus envases o envolturas y 3. La asistencia técnica o comercial.
otros elementos de soporte, individual o con­
juntamente estructurados que, susceptibles de La asistencia técnica y/o comercial, es un ele­
representación gráfica, sirvan para distinguir mento complementario a la transferencia del
en el mercado productos o servicios, a fin de know how. Este servicio debe ser permanente,
que el consumidor o usuario medio los identi­ tanto anterior a la apertura del negocio como
fique, valore, diferencie, seleccione y adquiera posterior al mismo.
sin riesgo de confusión o error acerca del origen
o la calidad del producto o servicio". Al respecto, Constantin de Nicholls menciona que
el manejo de información por específica o por­
Es importante señalar que, en el mundo existen menorizada que fuere, no siempre es suficiente
dos sistemas en relación con la protección de para obtener el resultado o eficiencia deseada
Revista editada por alum nos de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima
marcas: a) el sistema constitutivo y, b) la protec­ y hay otros aspectos que deben ser tomados
ción por el uso. Nuestro país se rige por el siste­ en cuenta y que constituyen los elementos que
ma constitutivo, esto es, el derecho sobre una integran el saber. En primertérmino, la habilidad
marca nace con su inscripción ante la Oficina técnica caracterizada por no existir sino en rela­
Competente, en este caso, el Instituto Nacional ción con los individuos que la poseen y por no
de Defensa de la Competencia y de la Propiedad poderser transmitida mediante elementos o do­
Intelectual (Indecopi). El periodo de vigencia de cumentos o descripciones verbales. El segundo
una marca es de 10 años, luego de lo cual el titu­ elemento, lo constituye todo aquel bagaje que
lar de la marca deberá solicitar oportunamente resulta de una experiencia acumulada (conoci­
su renovación, teniendo un periodo de gracia de mientos de orden empírico) que no se expresa en
6 meses adicionales luego de vencida ésta. No datos, planos o especificaciones, pero permiten
existe la obligación de registrar la marca, pero resolver situaciones cuando ellas se presentan
si no se hace, no se podrá impedir que otros la (...). El tercer elemento lo constituye el hecho de
usen o eventualmente la registren. que la realización de procesos técnicos parece
ir requiriendo cada vez de un apoyo más cons­
Dentro de la exclusividad que la marca otorga a tante, de una compleja estructura de análisis y
su titular se han considerado doctrinariamente elaboración en la producción de bienes y servi­
dos esferas, una positiva y otra negativa. Por la cios (...). Los aspectos mencionados, experiencia
primera se permite al titular usarla, cederla o técnica acumulada no puede transmitirse por un
conceder licencia sobre la marca. La segunda, acto único de entrega de información y medios
la negativa, implica que el titular está facultado técnicos de alta especialización, constituyen el
para prohibir {ius prohibendi) que terceros usen objeto de una prestación denominada"asistencia
la marca y, en consonancia, oponerse al uso y técnica" o "asesoramiento técnico"7.
registro de signos idénticos o similares al suyo6.
V. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL
Cuando el titular (franquiciante) de una marca CONTRATO DE FRANQUICIA
debidamente inscrita ante la Oficina de Marcas
concede una licencia de marca a favor de un La suscripción de un contrato de franquicia de­
tercero (franquiciado), como consecuencia de termina la existencia de ventajas y desventajas
A D V O C A T U S 134 6. Proceso 54-IP-2000, Marca: CERVITAN, publicado en la Gaceta Oficial N° 612, del 25 de octubre del 2000.

7.
Constantin de Nicholls y Jaime Trujillo García. El Know How: Tesis de Grado de la Pontificia Univ. Javeriana de
Colombia, Bogotá, 1986, pp. 76 - 77.

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