Page 236 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב
P. 236
להמלצות הוועדה ,ועל בית משפט להתעלם מקיומה ולבחון את העסקה בהתאם לכלל ההגי ות המלאה – שלפיו בית
המשפט דרש לבחון לא רק את תהליך העבודה של הוועדה הבלתי תלויה ,אלא גם את ת אי העסקה והוג ות המחיר.
בית המשפט הוסיף ו תן דעתו למקרי הבי יים – כאשר הליקויים בעבודת הוועדה הבלתי תלויה אי ם חסרי משמעות,
אך אי ם וגעים לאי-התלות שלה אלא מתמצים באפקטיביות פעולתה והיקף המידע שהיה בפ יה .במצבים אלה ,כך
קבע ,העסקה תיבחן כעסקה ב יגוד ע יי ים אך תחת סט דרט הבי יים של כלל הבחי ה המוגברת:
"כאשר בית-המשפט סבור שהוועדה הבלתי תלויה קיימה הליך בעל משמעות וכי חבריה לא
הפרו את חובת האמון שלהם ,אולם בה בעת כי ההליך אי ו חף מפגמים – על בית-המשפט
להחיל על ת אי העסקה שהוועדה גיבשה ביקורת שיפוטית בסט דרט בי יים .הסט דרט הזה
ישת ה בהתאם לקביעת בית-המשפט ביחס להליך שהוועדה קיימה .ככל שההליך היה אות
יותר – כך יורחב טווח הסבירות של המחיר ההוגן; וככל ש מצאו פגמים בעבודת הוועדה,
יצומצם טווח סבירות המחיר ההוגן" )בפסקה 67לפסק הדין(.
בע יין זה הובהר בפסק הדין ,כי במסגרת כלל הבחי ה המוגברת אין די בכך שמוכח כי יתן היה לקבל בגדר
העסקה שווי גבוה יותר עבור מ יות המיעוט; אלא יש להוסיף ולהראות כי המחיר ש קבע אי ו סביר ,קרי :כי הוא
חורג ממתחם הסבירות של השווי ההוגן של המ יות.
.7בשלב הבא פ ה בית המשפט המחוזי ליישם את קביעותיו העקרו יות ב סיבותיה של עסקת המיזוג
שעל הפרק .ראשית קבע ,כי יש לתת משקל לכך שכ 90%-מבעלי המ יות שלא סווגו כבעלי ע יין אישי ,ראו ל כון
לאשר את עסקת המיזוג באסיפת בעלי המ יות; ובהי תן האמור הטיל בית המשפט על המערערת את ה טל להוכיח כי
חרף האישור ש יתן על ידי בעלי המ יות ,המחיר ש קבע לא היה הוגן.
ש ית ,בית המשפט המחוזי דרש לשורה ארוכה של טע ות שהשמיעה המערערת ביחס לפגמים ש פלו
לגישתה בעבודתה של הוועדה המיוחדת בקשר עם עסקת המיזוג .בית המשפט יתח ביסודיות כל אחד מהפגמים
ה טע ים ,תוך ש דרש לעדויות ולראיות שהובאו לפ יו ,דחה חלק מן הטע ות וקיבל אחרות .בסופו של דבר קבע כי
בעבודת הוועדה פלו מספר פגמים משמעותיים – ובכלל זה "הוועדה שי תה טיוטות של הפרוטוקולים שלה,
בחלק מהמקרים ללא ש יתן לכך הסבר מ יח את הדעת; היא לא תיעדה חלק מהפגישות ,ובהן הפגישה בין
היועצים המקצועיים של הצדדים; היא קיימה פגישה עם עו"ד הייק ,בא-כוחה של סטלה; והיא לא בח ה
בצורה ביקורתית את השי וי בפרמיית הסיכון הספציפית של אסם שבוצע על-ידי מעריך השווי ,ולא הציעה
הסבר לשי וי זה")בפסקה 270לפסק הדין( .בשים לב למשמעות המצטברת של הפגמים ש תגלו ,הגיע בית המשפט
המחוזי לכלל מסק ה כי "לא יתן לתת אמון מלא בהליך ובהתאם בתוצרי עבודת הוועדה ולהחיל את כלל
שיקול הדעת העסקי .דרשת לכן בחי ה של המחיר לגופו ,ושל השאלה האם מדובר במחיר הוגן אם לאו" .לצד
זאת הדגיש בית המשפט ,כי הוועדה המיוחדת ביצעה עבודה יסודית ומעמיקה במטרה להשיא את השווי שבעלי-
מ יות המיעוט יקבלו במסגרת עסקת המיזוג ,וכי יש לתת לכך משקל במסגרת בדיקת הוג ות המחיר.
232