Page 239 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב
P. 239

‫היקף הביקורת השיפוטית בעסקת המיזוג‬

‫‪ .11‬עסקת המיזוג ושא הדיון היא עסקת בעלי ע יין טיפוסית‪ ,‬ה גועה באופן אי הר טי ומובהק ב יגוד‬
‫ע יי ים מצדה של סטלה – היא בעלת השליטה באסם‪ .‬כידוע‪ ,‬החשש בעסקאות בעלי ע יין הוא כי "מי שמופקד על‬

‫קבלת החלטות בחברה י צל את כוחו ומעמדו על מ ת להפיק לעצמו או למקורביו טובות ה אה על חשבון‬

‫החברה ובעלי מ יותיה" )מוטי ימין ואמיר וסרמן תאגידים ו יירות ערך ‪ ;((2006) 607‬וכך גם בע יי ו – החשש‬
             ‫הוא ש סטלה ת צל את כוחה כבעלת השליטה באסם‪ ,‬לרכישת מ יות אסם מהציבור במחיר בלתי הוגן‪.‬‬

‫חוק החברות אי ו אוסר על ביצוע עסקאות בעלי ע יין‪ ,‬מתוך תפיסה שעסקאות מסוג זה עשויות דווקא‬
‫להיטיב עם החברה ואף עם בעלי מ יות המיעוט – אם יבוצעו בת אים הוג ים‪ .‬חלף זאת‪ ,‬החוק כולל שורה של הוראות‬
‫ש ועדו להתמודד עם עסקאות בעלי ע יין‪ ,‬ובכלל זה עסקאות ש ערכות על ידי חברה ציבורית ו גועות ב יגוד ע יי ים‬
‫של בעל השליטה‪ .‬במישור המהות – עסקאות בעלי ע יין כפופות לחובות אמון וחובות זהירות המוטלות על ושאי‬
‫משרה‪ ,‬ולחובות תום לב והגי ות המוטלות על בעל השליטה‪ .‬ובמישור הפרוצדורה – החוק קובע הסדר תובע י של‬
‫קבלת החלטות בחברה‪ ,‬ש ועד להבטיח כי עסקת בעלי ע יין תהיה כפופה לאישור מראש מאת אורג ים בלתי תלויים‬
‫בחברה‪ ,‬שאי ם מושפעים מ יגוד הע יי ים‪ ,‬ועל בסיס גילוי מלא )ע"א ‪ 7594/16‬עו"ד יצחק מולכו‪ ,‬המ הל המיוחד‬
‫' ב ק מזרחי טפחות בע"מ‪] ,‬פורסם ב בו[ פסקה ‪ ,(25.3.2021) 5‬להלן‪ :‬ע יין חפציבה; )סעיפים ‪ 275-270‬לחוק‬
‫החברות; ע"פ ‪ 3891/04‬ערד השקעות ופיתוח תעשייה בע"מ ' מדי ת ישראל‪ ,‬פ"ד ס)‪ ;(2006) 331 ,294 (1‬ע"א‬
‫‪" 2718/09‬גדיש" קר ות גמולים בע"מ ' אלסי ט בע"מ‪] ,‬פורסם ב בו[ פסקה ‪ ;(28.5.2012) 31‬יוסף גרוס‬
‫דירקטורים ו ושאי משרה בעידן הממשל התאגידי‪) 478-477 ,‬מהדורה חמישית‪ ;(2018 ,‬עמיר ליכט די י אמו אות‬
‫– חובת האמון בתאגיד ובדין הכללי‪ .((2013) 377 ,‬סעיף ‪)275‬א( לחוק מורה כי עסקה של חברה ציבורית עם בעל‬
‫שליטה כפופה לאישור של ועדת הביקורת‪ ,‬הדירקטוריון והאסיפה הכללית – תוך ש דרש רוב מקרב בעלי מ יות‬

                                                                  ‫המיעוט )לעיל ולהלן‪ :‬האישור המשולש(‪:‬‬

                       ‫עסקה שמתקיים בה האמור בסעיף ‪ (4)270‬טעו ה אישורם של אלה בסדר הזה‪:‬‬

                      ‫)‪ (1‬ועדת הביקורת‪ ,‬ובעסקה באשר לת אי כהו ה והעסקה – ועדת התגמול;‬

                                                                                        ‫)‪ (2‬הדירקטוריון;‬

                                                  ‫)‪ (3‬האסיפה הכללית‪ ,‬ובלבד שיתקיים אחד מאלה‪:‬‬

            ‫)א( במ ין קולות הרוב באסיפה הכללית ייכללו רוב מכלל קולות בעלי המ יות שאי ם‬
            ‫בעלי ע ין אישי באישור העסקה‪ ,‬המשתתפים בהצבעה; במ ין כלל הקולות של בעלי‬

                                                    ‫המ יות האמורים לא יובאו בחשבון קולות ה מ עים;‬

            ‫)ב( סך קולות המת גדים מקרב בעלי המ יות האמורים בפסקת מש ה )א( לא עלה על‬
                                                  ‫שיעור של ש י אחוזים מכלל זכויות ההצבעה בחברה‪.‬‬

                                                    ‫‪235‬‬
   234   235   236   237   238   239   240   241   242   243   244