Page 323 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב
P. 323

‫לבעלי מ יות בחברה אי טרסים מ וגדים ביחס לסיווגם כמחזיקים יחד או כמחזיקים ב פרד‪ .‬מחד גיסא‪ ,‬סיווּג בעלי‬
‫המ יות כמחזיקים יחד עשוי להפוך כל אחד מהם לבעל ע יין בחברה על חובות הדיווח השו ות הכרוכות בכך )ראו‪:‬‬
‫ימין ווסרמן‪ ,‬בעמ' ‪ .(485‬במקרים שבהם הסיווג כמחזיקים יחד הופך את אותם בעלי מ יות לבעלי שליטה בחברה‬
‫הם אף מ ועים מלהצביע באסיפה הכללית בע יי ים מסוימים )רוזמן‪ ,‬בעמ' ‪ .(64-63‬מאידך גיסא‪ ,‬במקרים שבהם‬
‫סיווג בעלי המ יות כמחזיקים יחד מעמיד את החזקתם המשותפת על ‪ 25%‬או ‪ 45%‬ממ יות החברה‪ ,‬כי אז יתאפשר‬
‫להם‪ ,‬בהתאם להוראות סעיף ‪ 328‬לחוק החברות‪ ,‬למכור את מ יותיהם מבלי שרוכש המ יות יידרש לפרסם הצעת רכש‬

                                                                               ‫מיוחדת )ראו‪ :‬רוזמן‪ ,‬בעמ' ‪.(66‬‬

‫ויודגש – שיקולים אלה אי ם רלב טיים לבחי ת השאלה האם אותם בעלי מ יות אכן הסכימו על החזקה‬
‫יחד אם לאו‪ ,‬אך הם עשויים להשפיע על האופן שבו יבקשו אותם בעלי מ יות לסווג את עצמם בהקשר כזה או אחר‪.‬‬
‫בע יי ו פרסמה החברה את דיווח אוגוסט לאחר שהמשפחות סיימו את הליך הבדיקה מול הרשות‪ ,‬אותו החלו‪ ,‬כזכור‪,‬‬
‫על רקע בחי ת אפשרויות מצד ב י המשפחות לביצוע מהלכים שו ים בקשר לאחזקותיהם בחברה‪ .‬בדיווח אוגוסט‬
‫ציי ה החברה כי המשפחות מחזיקות יחד במ יותיה אף על פי שאין ולא היה בי יהן הסכם כלשהו בהקשר זה‪ .‬בית‬
‫המשפט המחוזי קבע כי אין לאפשר סיווג של המשפחות כמחזיקות יחד וכשולטות בחברה באופן רטרואקטיבי‪ ,‬אך‬
‫סבר עם זאת כי דיווח אוגוסט יש בו כדי להפוך את המשפחות למחזיקות יחד במ יות החברה ממועד זה ואילך‪ ,‬וכי‬

         ‫בעקבות דיווח אוגוסט וצרה לראשו ה שליטה בחברה בשל החזקת המשפחות יחד בכ‪ 51.1%-‬ממ יותיה‪.‬‬

‫דעתי כאמור שו ה‪ ,‬ולגישתי גם אם תעלם מן העובדה שטע ה זו לא הועלתה כלל על ידי המערערים‪ ,‬אין‬
‫מקום לקביעה לפיה דיווח אוגוסט הוא כשלעצמו יצר החזקה יחד של המשפחות במ יות החברה ממועד אותו הדיווח‬

                                                                                                       ‫ואילך‪.‬‬

‫‪ .22‬כפי שכבר צוין‪ ,‬סעיף ‪ 1‬לחוק יירות ערך מורה כי החזקה ביחד תהיה "בשיתוף פעולה לפי‬
‫הסכם"‪ ,‬ואילו בדיווח אוגוסט‪ ,‬ואף זאת כבר צוין‪ ,‬כתב באופן מפורש כי יש לראות במשפחות כמחזיקות יחד במ יות‬
‫החברה "הגם שאין ולא היה כל הסכם לע יין ההחזקה במ יות החברה‪ ,‬וכל החלטה דו ה והתקבלה לגופה"‬

                                               ‫]להוציא הסכם אורליצקי‪-‬כהן[ ]ראו‪ :‬סעיף ‪ 3.7‬לדיווח אוגוסט[‪.‬‬

‫בהי תן הצהרה זו‪ ,‬אי י סבורה כי יתן לראות בדיווח אוגוסט הסכם או "תחליף הסכם" העו ה על דרישת‬
                                                        ‫ההגדרה שבסעיף ‪ 1‬לחוק יירות ערך לע יין החזקה יחד‪.‬‬

‫‪ .23‬הצדדים אי ם חלוקים על כך שדיווח אוגוסט על פי מהותו אי ו אלא דיווח הצהרתי ש ועד לשקף‬
‫מצב עובדתי ומשפטי שהיה קיים‪ ,‬להשקפת החברה‪ ,‬מקדמת ד א בכל ה וגע להחזקה יחד על ידי המשפחות‪ .‬עמדת‬
‫המשפחות בהקשר זה לא תקבלה ו קבע כי ההצהרה הכלולה בדיווח אי ה עומדת באמות המידה ה דרשות‪ .‬משכך‪,‬‬
‫מתעורר קושי לוגי בלתי מבוטל לבסס על אותה מערכת עובדתית שהייתה קיימת ערב דיווח אוגוסט מסק ה עובדתית‬
‫ומשפטית הפוכה לעתיד לבוא‪ .‬זאת בייחוד בהי תן טע ת המשפחות עצמן לפיה ביום שבו פורסם דיווח אוגוסט לא‬
‫חל שום שי וי בהת הלותן לעומת האופן שבו הת הלו קודם לפרסום של אותו הדיווח‪ .‬במילים אחרות‪ ,‬בהיעדר כל‬

                                                    ‫‪319‬‬
   318   319   320   321   322   323   324   325   326   327   328