Page 250 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 250
.21עם זאת וחרף החשש האמור ,המחוקק הישראלי לא אסר לחלוטין על קיומן של עסקאות בעלי עניין .זאת,
ככל הנראה מתוך הנחה כי עסקאות אלה עשויות כשלעצמן להיטיב עם החברה ,כל עוד הן תיערכנה בתנאים הוגנים
)ור' גם זוהר גושן "הצבעה תוך ניגוד אינטרסים בדיני חברות" משפטים כט ) 29 ,17תשנ"ח-תשנ"ט((.
כדי להגן על בעלי-מניות המיעוט בחברה מפני "בעיית הנציג" שמתעוררת כאשר החברה עורכת עסקאות
בעלי עניין ועל מנת להבטיח כי התנאים שלהן יהיו הוגנים ,המחוקק התווה מנגנון סטטוטורי לאישור עסקאות כאלה,
שיש בו כדי לצמצם את החשש מפני ניצול לרעה של בעל השליטה )ור' גם את דבריה של הנשיאה )בדימ'( ד' ביניש
בע"א " 2718/09גדיש" קרנות גמולים בע"מ נ' אלסינט בע"מ] ,פורסם בנבו[ בפס' 31לפסק-דינה )(28.5.2012
)להלן" :עניין גדיש"((.
.22מנגנון האישור הסטטוטורי לעסקאות בעלי עניין קבוע בפרק החמישי לחלק השישי בחוק החברות .כאשר
הדברים נוגעים לעסקה חריגה של חברה ציבורית עם בעל השליטה בה ,מכפיף המחוקק עסקה כזו לאישור "משולש"
של ועדת הביקורת )המורכבת מדירקטורים שאינם תלויים בבעל השליטה( ,הדירקטוריון והאסיפה הכללית של בעלי-
המניות בחברה ,לרבות אישור רוב מקרב בעלי-המניות שאין להם עניין אישי בעסקה -וזאת בתנאי שהעסקה היא
לטובת החברה.
כך ,סעיף 270לחוק החברות קובע כי עסקאות המפורטות בו טעונות אישור מיוחד בהתאם לקבוע בחוק,
ובלבד שהעסקה היא "לטובת החברה" .אחד מהמקרים המנויים בו קבוע בסעיף (4)270המתייחס ל"עסקה חריגה
של חברה ציבורית עם בעל השליטה בה או עסקה חריגה של חברה ציבורית עם אדם אחר שלבעל השליטה יש
בה עניין אישי".
סעיף 275מוסיף ומפרט את טיבו של האישור המיוחד האמור ,הכולל )בסדר זה( -את אישורם של:
") (1ועדת הביקורת ,ובעסקה באשר לתנאי כהונה והעסקה – ועדת התגמול;
) (2הדירקטוריון;
) (3האסיפה הכללית ,ובלבד שיתקיים אחד מאלה:
)א( במנין קולות הרוב באסיפה הכללית ייכללו רוב מכלל קולות בעלי המניות שאינם בעלי
ענין אישי באישור העסקה ,המשתתפים בהצבעה; במנין כלל הקולות של בעלי המניות
האמורים לא יובאו בחשבון קולות הנמנעים;
)ב( סך קולות המתנגדים מקרב בעלי המניות האמורים בפסקת משנה )א( לא עלה על שיעור
של שני אחוזים מכלל זכויות ההצבעה בחברה".
המחוקק התנה את תוקפן של עסקאות בעלי עניין בקיומו של האישור האמור )ור' גם יוסף גרוס חוק החברות
) 360 ,340–339מהדורה חמישית מורחבת) (2016 ,להלן" :גרוס"( .המנגנון שנקבע בחוק החברות איננו המלצה
246
