Page 254 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא

‫התקיים באמצעות ועדה בלתי תלויה(‪ ,‬ולפנות לאחר מכן לבית‪-‬המשפט בבקשה להוסיף על המחיר שהתקבל תמורת‬
‫מניותיהם‪ ,‬תוך טענה כי מחיר זה אינו הוגן‪.‬‬

‫בהקשר זה יוער‪ ,‬מבלי לקבוע מסמרות בעניין‪ ,‬כי נראה שבהתאם לפסיקה הנוהגת‪ ,‬רשאים גם בעלי‪-‬מניות‬
‫מיעוט שאישרו את העסקה ליהנות מתוצאת פסק‪-‬דין הקובע כי יש לשפר את המחיר ששולם לבעלי‪-‬מניות המיעוט‬
‫כנגד מניותיהם‪ .‬בנוסף‪ ,‬הפסיקה לא דרשה מבעל‪-‬מניות מיעוט המתנגד לעסקה לנסות קודם כל למנוע אותה באמצעות‬

‫בקשה לצו מניעה זמני‪.‬‬

‫כשמדובר בעסקה שתנאיה לא גובשו על‪-‬ידי ועדה בלתי תלויה‪ ,‬כי אז אם לא תינתן כל משמעות שהיא‬
‫לאישורם של רוב בעלי‪-‬המניות מקרב המיעוט והנטל להוכיח את הגינותם של תנאי העסקה יוטל על המשיבים – בעלי‬
‫השליטה – סביר להניח כי במקרים רבים יתערב בית‪-‬המשפט במחיר ויעלה אותו )שכן בעל השליטה לא יצליח להרים‬
‫את הנטל המוטל עליו להוכיח כי תנאי העסקה הם הוגנים(‪ .‬עניין זה ‪ -‬לא זו בלבד שיפגע בתמריץ של בעלי‪-‬מניות‬
‫המיעוט לכלכל היטב את צעדיהם שעה שהם נדרשים לאשר עסקת ‪ Going Private‬או להימנע מאישורה‪ ,‬אלא עלול‬
‫לפגוע במוטיבציה של בעלי שליטה לנסות לרכוש את מניות המיעוט גם באותם מקרים בהם רכישה כזו היא יעילה‬

‫מבחינה כלכלית‪.‬‬

‫מנגד‪ ,‬קביעה לפיה לאישור הרוב מקרב המיעוט תינתן משמעות של הטלת נטל ההוכחה על המבקשים‬
‫לעתור נגד קיום העסקה‪ ,‬תחייב את בעלי‪-‬מניות המיעוט לשקול ברצינות את עמדתם‪ ,‬תוך מודעות לכך שאישור של‬
‫העסקה על‪-‬ידיהם יובא בחשבון‪ ,‬אם וכאשר העסקה תותקף בבית‪-‬המשפט‪ .‬בעלי‪-‬מניות המיעוט יצטרכו לכן לקבל‬

‫החלטה מושכלת ‪ -‬שתאפשר בתורה לבית‪-‬המשפט להתייחס אליה ככזו ולתת לה את המשקל הראוי‪.‬‬

‫‪ .28‬לאור כל האמור לעיל‪ ,‬אני סבורה כי באותם מקרים בהם העסקה אושרה בהתאם להוראות חוק החברות –‬
‫קרי‪ ,‬קיבלה את האישור המשולש )וזאת גם כאשר המשא‪-‬ומתן לקראת גיבוש העסקה לא התנהל באמצעות ועדה‬

‫בלתי תלויה( – נטל ההוכחה מוטל על מי שמבקש מבית‪-‬המשפט לקבוע כי תנאי העסקה לא היו הוגנים‪.‬‬

‫***‬

‫ביקורת שיפוטית בעסקאות ‪Going Private‬‬

‫‪ .42‬כדי לבחון מהו סטנדרט הביקורת שעל בית‪-‬המשפט להחיל בעסקה כמו העסקה דנן‪ ,‬בה רכשה בעלת‬
‫השליטה את מניותיהם של בעלי‪-‬מניות המיעוט בחברה‪ ,‬יש להבחין בין מספר אופנים בהם עסקה כזו יכולה להתגבש‪.‬‬

‫בקצה האחד ניצבת עסקת ‪ Going Private‬שאושרה באישור המשולש‪ ,‬ושתנאיה עוצבו בלא שהחברה‬
‫הקימה ועדה בלתי תלויה‪ ,‬כלומר כאשר המשא‪-‬ומתן התנהל בין דירקטוריון החברה‪ ,‬הנשלט על‪-‬ידי בעל השליטה‪,‬‬
‫לבין בעל השליטה עצמו‪ .‬בקצה השני ניצבת עסקה שהמשא‪-‬ומתן על תנאיה נוהל במלואו על‪-‬ידי ועדה בלתי תלויה‪,‬‬

‫‪ 250‬‬