Page 257 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא

‫הביקורת לקיים הליך תחרותי או "הליכים אחרים" בטרם ההתקשרות בעסקה בניגוד עניינים‪ .‬בחירתו של המחוקק‬
‫להתערב בהליכים הפנימיים של החברה מעידה על כך שאף הוא הכיר בחשיבותן של פעולות שיינקטו על‪-‬ידי החברה‬
‫לבחינת העסקה ולגיבוש תנאיה לפני ההתקשרות בה )ור' גם חמדני וחנס – הגינות מלאה!‪ ,‬בעמ' ‪ ;772‬אגמון‪-‬גונן‪,‬‬

‫בעמ' ‪.(55‬‬

‫באופן דומה אימץ בית‪-‬המשפט )השופטת ד' קרת‪-‬מאיר( בעניין מכתשים אגן גישה עקרונית התומכת בנחיצות‬
‫הביקורת השיפוטית בעסקאות בעלי עניין‪ ,‬ובכלל זה גם כאלה המובאות לאישור האסיפה על‪-‬ידי בעל השליטה‪:‬‬

‫"מקובלת עלי לחלוטין העמדה על פיה יש לצאת מתוך נקודת מוצא כי לביקורת השיפוטית יש‬
‫תפקיד חיוני בהגנה על המשקיעים‪' ,‬וזאת על מנת להבטיח כי בעלי המניות יזכו שתונח לפניהם‬
‫לאישור הצעת ההחלטה הטובה ביותר שיכלו לקבל בנסיבות העניין' ]‪ [...‬בעיני הצורך בביקורת‬
‫שיפוטית חל במשנה תוקף כאשר ההצעה המונחת לאישור בפני בעלי מניות המיעוט היא הצעה‬

‫אשר הובאה למעשה לאישורם על ידי בעלי השליטה" )עניין מכתשים אגן‪ ,‬בעמ' ‪.(22–21‬‬

‫באותו עניין נקבע כי בעסקה בניגוד עניינים שמשמעותה גורלית עבור בעלי‪-‬המניות בחברה – ומובן כי‬
‫עסקת ‪ Going Private‬היא עסקה כזו – נותר לבית‪-‬המשפט פתח לבחון את תנאי העסקה ולהתערב בהם‪ ,‬גם כאשר‬

‫העסקה עמדה בכל דרישות האישור הפורמליות בחוק‪:‬‬

‫"בכל מקרה‪ ,‬באותן עיסקאות שמשמעותן גורלית לבעלי המניות‪ ,‬יישמר לבית משפט שיקול‬
‫הדעת לבחון את הגינות העיסקה‪ ,‬גם אם היא עונה מבחינה פרוצדוראלית על כל דרישות החוק‬
‫והפסיקה‪ ,‬במיוחד כאשר יש בה סימנים מחשידים‪ ,‬כגון אי שוויון בולט בין בעלי השליטה לבין‬

‫בעלי המניות" )שם‪ ,‬בעמ' ‪.(25‬‬

‫‪ .48‬העולה מכל האמור לעיל הוא כי בעסקת ‪ Going Private‬בה רוכש בעל השליטה את מניות המיעוט‪ ,‬אין די‬
‫בכך שניתנו לעסקה האישורים הנדרשים לה בחוק החברות כדי למנוע התערבות של בית‪-‬המשפט בתנאי העסקה‪.‬‬
‫הואיל ובעסקאות כאלה הביקורת השיפוטית היא חיונית להגנה על בעלי‪-‬מניות המיעוט‪ ,‬יהיה מקום להוסיף ולבחון‬
‫את העסקה לאור טענות הצדדים ‪ -‬ולא ניתן לדחות את הבקשה רק מאחר שהעסקה קיבלה את כל האישורים הנדרשים‬

‫בחוק‪.‬‬

‫ביקורת שיפוטית על עסקה שאושרה כחוק ללא ועדה בלתי תלויה‬

‫‪ .49‬מכיוון שדיון בנושא זה חורג מגבולות המקרה דנן‪ ,‬אין הכרח לדון בו לעומק ולקבוע מסמרות לגביו‪ .‬עם‬
‫זאת אציין‪ ,‬כי על‪-‬פני הדברים נראה כי סטנדרט הביקורת השיפוטית שיחול במקרה שבו אושרה עסקה בלא שנוהל‬
‫משא‪-‬ומתן על תנאיה בידי ועדה בלתי תלויה‪ ,‬יהיה הגבוה ביותר בנסיבות העניין‪ ,‬קרי‪ ,‬החלה מחמירה של סטנדרט‬

‫ההגינות המלאה‪.‬‬

‫ביקורת שיפוטית על עסקה שאושרה כחוק ושתנאיה נקבעו על‪-‬ידי ועדה בלתי תלויה‬

‫‪ 253‬‬