Page 262 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא

‫הזהירות )"‪ ("duty of care‬בניהול המשא‪-‬ומתן בעסקה; הצבעת בעלי‪-‬מניות המיעוט המאשרים את העסקה מבוססת‬
‫על מידע מלא )"‪ ;("informed‬ואין כפייה על בעלי‪-‬מניות המיעוט בעסקה‪ .‬וכך נקבע על‪-‬ידי בית‪-‬המשפט‪:‬‬

‫‪"To summarize our holding, in controller buyouts, the business ‬‬
‫‪judgment standard of review will be applied if and only if: (i) the ‬‬
‫‪controller conditions the procession of the transaction on the approval ‬‬
‫‪of both a Special Committee and a majority of the minority ‬‬
‫‪stockholders; (ii) the Special Committee is independent; (iii) the Special ‬‬
‫‪Committee is empowered to freely select its own advisors and to say no ‬‬
‫‪definitively; (iv) the Special Committee meets its duty of care in ‬‬
‫‪negotiating a fair price; (v) the vote of the minority is informed; and (vi) ‬‬
‫‪there is no coercion of the minority." ‬‬

‫)שם‪ ,‬בעמ' ‪.(645‬‬

‫כאשר כל התנאים הללו מתקיימים‪ ,‬כך נקבע בדלוור‪ ,‬אין עוד הצדקה להתערב בעסקה ולבחון אותה‬
‫בסטנדרט של כלל ההגינות המלאה‪ ,‬וניתן להחיל עליה את סטנדרט הביקורת המקל של כלל שיקול הדעת העסקי‪.‬‬
‫יצוין כי בית‪-‬המשפט לערעורים במדינת ניו יורק אימץ אף הוא את ההלכה שנקבע בעניין ‪ MFW‬בעניין ‪Matter of‬‬

‫‪Kenneth Cole Prods., Inc. S’holder Litig., 2016 N.Y. Slip Op 03545, ¶ 1, 27 N.Y.3d 268, 32 N.Y.S.3d‬‬

‫)‪ .551, 52 N.E.3d 214 (N.Y. May 5, 2016‬כמו כן ב ‪In re EZCORP Inc. Consulting Agreement Derivative‬‬
‫)‪ Litig., No. CV 9962-VCL, 2016 Del. Ch. LEXIS 14, at *28 (Ch. Jan 25, 2016‬קבעה ערכאת ה‪Chancery-‬‬
‫בדלוור כי המסגרת המשפטית של הלכת ‪ MFW‬חלה גם על עסקה של החברה עם בעל השליטה בה במהלך ניהול‬

‫עסקי החברה )לביקורת על החלטה זו ר' אצל ‪.(Fiegenbaum‬‬

‫‪ .57‬גם השופטת מ' אגמון‪-‬גונן במאמרה הביעה עמדה המצדדת בצמצום מידת ההתערבות של בתי‪-‬המשפט‬
‫בבחינת עסקאות שעוצבו בידי ועדה בלתי תלויה וקיבלו את כלל האישורים הנדרשים בחוק‪ ,‬וזאת בהתאם למגמה של‬

‫בתי‪-‬המשפט בדלוור‪:‬‬

‫"על בתי‪-‬המשפט בארץ ללכת בעקבות המגמה המסתמנת בבית‪-‬המשפט בדלוור בפסקי‪-‬הדין‬
‫בעניין ‪ MFW shareholders‬ו‪ ,SEPTA v. Volgenau-‬שלפיה כאשר עסקה עם בעל‬
‫השליטה מאושרת על‪-‬ידי ועדה בלתי תלויה של הדירקטוריון המנהלת משא‪-‬ומתן על תנאי‬
‫עסקת מיזוג‪ ,‬על‪-‬ידי הדירקטוריון ועל‪-‬ידי רוב מבין בעלי מניות המיעוט‪ ,‬יחול מבחן שיקול‪-‬‬

‫הדעת העסקי‪ .‬היינו‪ ,‬בית‪-‬המשפט לא יבדוק את העסקה לגופה" )ר' אגמון‪-‬גונן‪ ,‬בעמ' ‪.(68‬‬

‫סיכומם של דברים ‪ -‬סטנדרט הביקורת השיפוטית שיש להחיל על עסקת בעלי עניין שתנאיה נקבעו במשא‪-‬‬
‫ומתן אמתי בידי ועדה בלתי תלויה שפעלה כנדרש‪ ,‬ואשר תנאיה אושרו בהתאם למנגנון הקבוע בחוק ‪ -‬הוא סטנדרט‬
‫הביקורת השיפוטית המקל של כלל שיקול הדעת העסקי‪ .‬משמעות החלת הסטנדרט הזה היא כי בית‪-‬המשפט לא‬

‫יתערב בתנאים של עסקה שעמדה במבחן הכפול האמור לעיל‪ ,‬ואף לא יבחן תנאים אלה לגופם‪.‬‬

‫‪ 258‬‬