Page 265 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 265
שיהיה עליו לשלמו ,וכי בית-המשפט לא יוסיף למחיר זה בדיעבד תוספות הנובעות מהערכה שונה של בית-המשפט
את המחיר ההוגן .כאמור ,הקמת ועדה בלתי תלויה עשויה במקרים המתאימים להביא לתוצאה זו.
.62לאור זאת ,אני סבורה כי במקרי ביניים ,כאשר הליקויים בעבודת הוועדה אינם חסרי משמעות ,אולם בה
בעת הם אינם נוגעים לאי-התלות שלה אלא לאפקטיביות של פעולתה ולהיקף המידע שהיה בפניה – כלומר ,כאשר
הטענות המועלות כנגד חברי הוועדה הן במישור הפרת חובת הזהירות ולא במישור הפרת חובת האמון – בית-המשפט
ייתן משמעות לפירות עבודתה של הוועדה ,ולא יתעלם מהם לחלוטין.
העסקה במקרה כזה תיבחן כעסקה בניגוד עניינים ,אולם תחת סטנדרט ביקורת מקל יותר מזה של ההגינות המלאה.
בית-המשפט יבחן האם העסקה כפי שהיא גובשה היא אכן הוגנת ,אך זאת תוך מתן משמעות וערך לעמדת הוועדה,
ותוך בחינה מקלה של תנאי העסקה ושל השאלה האם הם מצויים בתוך מתחם הסבירות.
.63מסקנה זו היא רצויה לטעמי גם מבחינת המסר שהיא משדרת לחברות הנשלטות על-ידי בעל שליטה,
שיבקשו לערוך בעתיד עסקאות מהותיות כמו עסקאות של .Going Privateקביעה של כלל לפיו כל פגם או ליקוי
בעבודת הוועדה ישלול לחלוטין את תוצרי פעילותה ,עלול להניא חברות ממינוי של ועדה בלתי תלויה .מתן משמעות
לעבודת הוועדה גם אם נפלו בה פגמים יוצרת תמריץ למנות ועדה כזו ,וזאת חרף קיומו של חשש מכך שבית-המשפט
ימצא ליקויים בעבודתה .בה בעת ,אין חשש שבעלי שליטה יהיו אדישים לפגמים בעבודת הוועדה .לבעלי שליטה
נותר עדיין תמריץ משמעותי מאד לכך שהוועדה תפעל בדיוק כנדרש וללא פגמים הליכיים ,שכן רק במקרה כזה הם
יוכלו ליהנות מהחלתו של כלל שיקול הדעת העסקי -סטנדרט הפוטר לחלוטין מבחינה מהותית של תנאי העסקה.
261
