Page 264 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 264
מנגד ,ייתכנו גם מקרים קיצוניים בהם הפגמים הם כאלה שעולים כדי הפרת חובת האמון של חברי הוועדה.
מדובר בליקויים שמעידים על כך שהוועדה – חרף כינויה – לא הייתה "בלתי תלויה" ,אלא הייתה ועדה שהוקמה
לשם מראית עין של היעדר תלות ,כאשר בפועל היא הייתה תלויה בבעל השליטה ופעלה בהתאם להנחיותיו וכדי
לקדם את האינטרסים שלו -ולא של בעלי-מניות המיעוט .במקרים כאלה ,לא תהיה משמעות להמלצות הוועדה,
ובית-המשפט יתעלם מקיומה .בית-המשפט צריך כמובן להיות ער לחשש מפני ועדה הפועלת באופן כזה ,ולוודא
שמצב כזה אינו מתקיים במקרה הנדון בפניו.
.60ודוק -חרף היתרונות הרבים בקיומו של המוסד של ועדה בלתי תלויה ,על בית-המשפט להיות ער כל העת
לכך שהאפשרות להקים ועדה כזו ,וההקלה הפרוצדורלית שהיא יוצרת בנסיבות המתאימות על אישור העסקה על-ידי
בית-המשפט ,הן גם "פרצה הקוראת לגנב" .בית-המשפט צריך לכן למנוע מאותם "גנבים" לנצל את הפרצה הזו ,על-
ידי הקמת ועדה שלמראית עין עונה על כל דרישות הפסיקה בהקשר זה ,אך שבפועל היא מאפשרת לבעלי שליטה
לפגוע בבעלי-מניות המיעוט תחת חסותו של בית-המשפט ובהתבסס על הכללים שנקבעו על-ידיו.
חשש זה זוכה להתייחסות גם במאמרם של המלומדים חמדני וחנס:
"תפקיד מרכזי של בית המשפט בהקשר זה הוא לוודא כי ההליך לא התנהל למראית עין בלבד.
איננו משלים את עצמנו שמדובר במשימה קלה .לצורך כך על בית המשפט להתרשם שנעשה
ניסיון ממשי לפעול להשגת ההצעה הטובה ביותר לבעלי המניות האפשרית ,וזאת מבלי
שהייתה השפעה פסולה של בעל השליטה או מי מטעמו" )חמדני וחנס – הגינות מלאה! ,בעמ'
.(818
בין המקרה של פגמים טכניים וחסרי חשיבות בעבודת הוועדה לבין המקרה של פגמים שמאיינים את עבודת
הוועדה -קיימים ,כדרכה של המציאות ,מקרי ביניים רבים .מדובר במקרים שבהם ,מחד גיסא ,הוועדה התיימרה
לפעול כנדרש ,וחבריה לא חברו לבעל השליטה בקנוניה שנועדה להיטיב את מצבו על חשבון בעלי-מניות המיעוט;
ומאידך גיסא – ולמרות זאת – בפעולתם ובתהליך עבודתם של חברי הוועדה נפלו כשלים שמעיבים על היכולת של
בית-המשפט לתת אמון מלא בתוצרי עבודתם.
.61כיצד צריך בית-המשפט להתייחס למקרים אלה ,ומהו סטנדרט הביקורת שיש להחיל עליהם? האם פגמים
כאלה צריכים לשלול אף הם את אפשרות ההסתמכות של בית-המשפט על תוצרי עבודתה של הוועדה?
כדי להכריע בשאלה זו יש להקדים ולציין כי הקמתן של ועדות בלתי תלויות בעסקאות משמעותיות כמו
עסקת Going Privateהיא לטעמי תופעה רצויה שיש לעודד אותה .החלת כלל שיקול הדעת העסקי באותם מקרים
בהם הוועדה ביצעה את מלאכתה נאמנה מהווה תמריץ חשוב לבעלי השליטה לשקול בחיוב הקמה של ועדה בלתי
תלויה .זאת ,משום שקיומה של ועדה מגביר במידה רבה את הוודאות של בעל השליטה ביחס להתערבות עתידית
אפשרית של בית-המשפט בתנאי העסקה .בעל שליטה הרוכש מניות מבעלי-מניות המיעוט ,יבקש לוודא מראש כי
מחיר המניות כפי שהוא סוכם בינו לבין החברה ,ואשר אושר על-ידי רוב מקרב בעלי-מניות המיעוט בה -הוא המחיר
260
