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esquema de resolución de conflictos arcaico influjo de los cambios en el derecho impulsa­
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que entroniza soluciones puramente formales dos tanto por el Congreso como por el propio <D
"a espaldas de la justicia". Finalmente, hemos Poder Judicial, a través de diversos programas u
de propiciar la superación del actual sistema de de utilización "intrajudiciales". Así, la mediación 111
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mediación a partir de su paulatina transforma­ gestionada discrecionalmente por los jueces y IA
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ción hacia el método más acorde con los valores puesta a cargo, generalmente, de abogados que
LITIGIOS
PROCESALES
y principios superiores que puede denominarse actúan honorariamente sin retribución5. Y ARBITRALES
conciliación-mediación "valorativa".
Las bases de semejante movimiento en verdad
II. EL MÉTODO DE LA MEDIACIÓN EN LA se encontraban profundamente arraigadas en
EXPERIENCIA NORTEAMERICANA las raíces y en el pasado histórico del país, que
puede reconocerse ya en la ética y la práctica de
Se ha señalado que la aparición de los ADR en los primeros colonos ingleses; desde entonces,
la última parte del siglo XX se insertó en un claro que con fluctuaciones, las alternativas
esquema de progresivo abandono del método al proceso judicial han sido una característica
tradicional de enjuiciamiento jurisdiccional, en del modelo norteamericano de resolución de
consonancia con diversas corrientes sociales. conflictos. Antes del gran impulso de fines del
En su génesis influía una importante crisis de siglo anterior, la conciliación estaba reducida
litigiosidad, aunque también notorias causas a la "periferia" del sistema jurídico, mientras el
institucionales, políticas y culturales. Más es­ arbitraje había quedado reconducido a las ne­
pecíficamente, atadas a cambios en los valores cesidades del mundo empresarial -podríamos
en conflicto, la desconfianza en el gobierno, las colegir que semejante realidad era, de alguna
políticas neoliberales de privatizaciones, la hu­ manera similar a la nuestra-.
manización de las instituciones a gran escala, el U")
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progreso social a través de la mejora individual La explosión sucesiva y el radical cambio de ten­ cc
y el escepticismo posmoderno acerca de la dencia a partir de los años ochenta, en verdad no
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realidad objetiva, que expresaban ingredientes habría sido consecuencia, como corrientemente cc
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fundamentales de la cultura norteamericana: se piensa, del desborde de la litigiosidad -fenó­ LU
la libertad, el individualismo, el populismo, la meno prácticamente universal-, sino que este ln
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igualdad y el liberalismo4. último había tenido un papel mucho más modes­ cc
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to, desde que, como afirma Chase6, la verdadera f—
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Los ADR, en realidad, abarcan allí un abanico de y fundamental causa de semejante cambio de
métodos y procedimiento que incluyen la nego­ tornas debe buscarse en la conformación de una
ciación, la mediación, el arbitraje, la evaluación verdadera y propia cultura de los ADR que asienta
neutral previa, los juicios sumarios con jurado e en diversos pilares: la reacción contra el "hiperle-
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inacabables combinaciones de algunos o varios galismo"; la "contracultura" de los años sesenta; LU
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de ellos. Bien que han sido la mediación y el la congoja por la "pérdida de la certidumbre" O
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arbitraje las formas más difundidas y utilizadas, de la tardía modernidad y el crecimiento de las CL
en vinculación, no siempre certera ni pacífica, privatizaciones como un ideal. Veamos: O
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con la labor de los tribunales jurisdiccionales. u
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De hecho su expansión ha sido crecientemen­ a) La reacción contra el "hiperlegalismo", que LU
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te significativa a partir de los años ochenta, al criticaba el exceso de confianza en la ley o
4. CHASE O., Op Cit. p. 133. O
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5. Ibíd. pp. 135-140, donde reseña numerosas estadísticas que avalan sus conclusiones, como también significativos ^
pronunciamientos del Tribunal Supremo y normativas legales que influyeran decisivamente en el desarrollo de los O
ADR; entre estas últimas la ADR de 1998. §
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6. Ibid. pp. 146 y ss.

M e d i a c i ó n , c u l t u r a y v a l o r e s : e l p o r q u é d e l a c o n c i l i a c i ó n - m e d i a c i ó n “ v a l o r a t i v a ” 2 1 3